Что собой представляет субсидиарная ответственность при банкротстве ООО?

Содержание

Субсидиарная ответственность при банкротстве

Последняя редакция 24 июля 2019

Время на прочтение 5 минут

Субсидиарная ответственность – это право на требование задолженностей с лица, которое косвенно отвечает за обязательства основного должника. В переводе с латыни это слово переводится как «резервная», «вспомогательная». Иными словами, дополнительная ответственность накладывается на лиц, которые могут ответить за недостачу средств у основного должника.

На данный момент в России зарегистрировано больше 3,6 миллионов юридических лиц (компаний и предприятий). Из них 3,4 миллионов приходится на долю обществ с ограниченной ответственностью. О чем это говорит?

Конечно же, о распространенном мифе, что с ООО взять нечего, и что якобы учредители/участники не рискуют своим имуществом. Нет, это не так. С 2002 года законодатели постепенно ужесточают требования к собственникам компаний, а в 2017 году, с принятием нового пакета поправок и вовсе стало ясно, что в случае проблем в компании всех лиц, контролирующих должника (то самое ООО), коснутся разбирательства, связанные с ответственностью.

Основания привлечения к субсидиарной ответственности

Если компания безответственно относится к своим обязательствам, ее кредиторы имеют право привлечь к погашению задолженностей частных лиц, которые могут принимать решения по бизнесу, что гарантируется положениями ст. 363 ГК РФ. Также это закреплено в п. 1 ст. 399 ГК РФ.

Важно! Ответственность возникает только после того, как требования были предъявлены основному должнику. Иными словами, повестка в суд не может прийти только гендиректору, или обоим сразу. Сначала – компания (обычно признается банкротство), потом – остальные лица.

Интересно, что в большинстве случаев руководители и владельцы после разорения компании инициируют признание несостоятельности в отношении себя. При банкротстве физических лиц обычно задействованы те же кредиторы, что были у организации.

Согласно нормам Закона о банкротстве, субсидиарная ответственность не списывается так же, как алименты, компенсации за причиненный ущерб здоровью и жизни. И все же, выход есть — вы можете узнать план действий в процессе консультации с нашими юристами!

Порядок привлечения к субсидиарной ответственности предусмотрен следующий:

  • в установленные сроки должник не соблюдает свои обязательства;
  • кредитор в письменном порядке шлет претензионное письмо;
  • оно остается проигнорированным, начинается судебное производство, в рамках которого организацию признают банкротом;
  • требования предъявляются гражданам, которые могут привлекаться по ответственности.

Важно! К субсидиарной ответственности нельзя привлечь кого-то, если должник предъявил встречные требования! Типичный пример: компания договорилась с контрагентом о закупке оборудования на предприятие. В прописанные в договоре сроки товар не был доставлен, в результате чего наша компания терпит значительные убытки (упущенную выгоду). Проходит процедура банкротства. Разумеется, деньги не выплачены, и контрагент требует выполнения обязательств. Но наша компания подает встречные требования о выплате компенсации. В таком случае об ответственности не может быть и речи.

Как правило, вопрос об этом встает при банкротстве. Просто так привлечь нельзя никого, необходимо доказать причины и следствие. Необходима доказанная связь между определенными действиями ответственных лиц и упадком компании.

Важно! Привлечь можно только после того, когда за компанией официально признают банкротство. Для этого обычно используют определенные документы, связанные с отчетностью, которые показывают негативную динамику, неэффективность принятых мер, откровенно мошеннические действия руководителей.

Как это осуществляется?

  1. Арбитражный управляющий анализирует деятельность компании, приходит к выводу, что в несостоятельности и долгах компании виновны определенные лица.
  2. Суд начинает конкурсное производство. Если имущества недостаточно для осуществления расчетов с кредиторами (что обычно и случается в 95% случаев), то управляющий ходатайствует о привлечении к ответственности.
  3. При необходимости назначается экспертиза (изучаются те же финансово-отчетные документы).
  4. По результатам может быть осуществлено привлечение к субсидиарной ответственности.

Важно! Если арбитражный управляющий по каким-то причинам не начал процесс о привлечении к субсидиарной ответственности, то об этом могут позаботиться сами кредиторы.

Срок привлечения к такой ответственности предусмотрен законодательством. Он составляет 3 года с момента, когда было принято решение о банкротстве.

Мы решим вашу проблему с долгами.
Бесплатная консультация юриста.

Субсидиарная ответственность директора при банкротстве ООО

Давайте поговорим о контролирующем должника лице (КДЛ). Согласно нормам законодательства (в частности, закона о банкротстве), им может выступать генеральный директор, бухгалтер, ТОП-менеджер, финансовый директор – кто угодно, кто мог принимать ответственные решения.

В каких случаях может состояться привлечение к субсидиарной ответственности при банкротстве?

  1. Компания работает в убыток, тогда как аффилированные фирмы получают доходы.
  2. В отчетных документах прослеживается вывод активов. Самый «рискованный» период – 3 года до банкротства.
  3. Схема «я самый умный». Компания покупает у контрагента сеть складов, и тут же сдает ее в аренду, той же компании. Обычно это делается, чтобы снизить налоговую нагрузку. И, судя по судебной практике, такие схемы реально раскрываются, в результате чего к субсидиарной ответственности привлекаются руководители обеих сторон.
  4. Любые способы экономии на налоговых начислениях.
  5. Схема «Сам себе режиссер». Имеются в виду схемы, когда должник и кредитор – одно и то же лицо. Разумеется, неофициально.
  6. В компании нет порядка с бухгалтерским учетом.
  7. Долги перед ИФНС составляют 50% и больше.
  8. Учредители, участники ООО подали недостоверные сведения в ЕГРЮЛ.

Субсидиарная ответственность руководителя наступает практически всегда, если осуществлялся несанкционированный вывод активов из баланса ООО (другой организационно-правовой формы). При этом нет необходимости сначала признавать совершенные сделки недействительными – если факт вывода активов будет налицо, то субсидиарная ответственность учредителя/другого КДЛ при банкротстве юридического лица наступает сразу.

Как избежать субсидиарной ответственности при банкротстве?

Поскольку пакет поправок в законодательство в 2017 году ужесточил положение дел с КДЛ, то списание субсидиарной ответственности при банкротстве физических лиц становится практически нереальным.

И все же, как уйти от субсидиарной ответственности? Законные методы ведения бизнеса:

  • при потере бухгалтерской документации, финансовой отчетности срочно принимать меры по их восстановлению;
  • избегать очевидно невыгодных сделок с компаниями, которые являются аффилированными по отношению к основной;
  • забыть о фиктивных сделках;
  • тщательно выбирать для работы контрагентов;
  • не продавать активы компании по низким ценам (это быстро вскрывается. Яркий пример – предбанкротная продажа Bentley за 250 000 рублей компанией Виталия Черномырдина, сына бывшего Председателя Правительства);
  • ответственно относиться к просроченным обязательствам. Причем отдавать деньги не обязательно, если вы их считаете спорными. Можно обратиться в суд с оспариванием.

Грозит субсидиарная ответственность? Звоните нашим специалистам прямо сейчас!

Постановление Пленума ВС РФ № 53 от 21.12.2017 года предусматривает, что размер субсидиарной ответственности может включать также судебные расходы в ситуациях, когда руководители и другие КДЛ при фактическом банкротстве не принимали никаких мер по обращению в суд.

Существует еще одна интересная лазейка. Многие предприниматели, обращаясь за кредитами для компании, указывают себя поручителями. Далее компания не может рассчитаться со своими обязательствами, назначается процедура банкротства. Арбитражный управляющий инициирует иск о субсидиарной ответственности к КДЛ, но ответчик предоставляет документы, что по всем долгам он являлся поручителем. Это дает ему возможность списать долги в рамках банкротства физических лиц.

Судебная практика по субсидиарной ответственности на 2019 год

Судебная практика показывает, что при банкротстве должника-компании соучредители, участники, акционеры довольно часто привлекаются к субсидиарной ответственности. В частности, по делу № А41-57016/17 к такой ответственности привлекли бывшего учредителя и руководителя компании, с суммой в 113 миллионов рублей.

Ответственность при банкротстве предприятия может коснуться не только физических лиц, но и целых компаний. В частности, так случилось по делу № А67-2808/2017, когда с другой организации взыскали 1 145 695 руб. 51 коп, включая судебные расходы.

Если у вас возникли проблемы с субсидиарной ответственностью или банкротство компании протекает неблагополучно — обратитесь за помощью к нашим юристам! Чем раньше начать активные действия, тем больше шансов на успешный исход процесса.

Мы решим вашу проблему с долгами.
Бесплатная консультация юриста.

Субсидиарная ответственность учредителя и директора ООО по долгам в 2019 году

Ранее мы писали о выплате дивидендов учредителям ООО в 2019 году, сегодня же поговорим об обратной стороне медали ведения бизнеса — об ответственности до долгам ООО. В прошлом году несколько раз вносились изменения в Федеральный закон от 26.10.2002 № 127-ФЗ «О несостоятельности». В целом, изменения направлены на защиту прав кредиторов, снижение недоимок по налогам и сборам с обанкротившегося налогоплательщика, а также повышение ответственности учредителя по долгам своей фирмы.

Уходят в прошлое времена, когда учредители или директора ООО по долгам отвечали лишь своей долей в уставном капитале. Всем известная статья 87 ГК РФ осталась в силе только для благополучных компаний. Если же фирме «светит» признание в несостоятельности, то реалии меняются: субсидиарная ответственность при банкротстве юридического лица стала нормой, и хозяевам бизнеса стоит задуматься о перспективах их личного имущества.

Что такое субсидиарная ответственность

Субсидиарная ответственность – это ответственность директора и учредителей перед кредиторами и государством за долги фирмы. Если юрлицо не может самостоятельно рассчитаться по своим обязательствам, то долг в полном финансовом объеме ложится на плечи лиц, привлеченных к субсидиарной ответственности. Ее можно возложить на директора, учредителя, главного инженера или главбуха, да и вообще на любого гражданина, принимавшего решения или отвечавшего за деятельность должника.

Кроме того, введен новый термин – контролирующее должника лицо. Это физлицо, которое фактически руководило деятельностью фирмы, давало указания или определяло действия исполнителей. По устоявшемуся в России выражению — «хозяин фирмы». При этом необязательно быть связанным с фирмой юридически; если установлен и доказан факт управления — привлечение к субсидиарной ответственности неизбежно.

К субсидиарной ответственности контролирующих должника лиц привлекаются граждане, которые пытались контролировать деятельность ООО различными способами:

  • Непосредственно отдавали обязательные для исполнения указания;
  • Путем убеждения или принуждения должностных лиц совершали действия «их» руками;
  • Оказывали влияние на руководителя и других принимающих решения лиц.
При этом факт отдачи распоряжений или факт оказания влияния рассматривается за период до трех лет перед объявлением компании банкротом.

​Условия для возникновения субсидиарной ответственности

Субсидиарная ответственность учредителя и директора ООО по закону возникает только при наличии убытков у учрежденной компании. Если активов хватает для удовлетворения требований кредиторов, то к субсидиарной ответственности никого привлечь нельзя.

В противном случае необходимо выполнить следующие условия:

  1. Привлекаемое лицо должно иметь право давать указания, обязательные к выполнению компанией, либо иным образом влиять на ее действия.
  2. Должна быть проведена процедура банкротства (далее — процедура) или получено заявление должника о несостоятельности.
  3. Должна быть доказана причинная связь между действиями привлекаемого лица и разорением компании. Только противоправность действий ведет к субсидиарной ответственности. При этом презумпция невиновности директора или контролирующего должника лица не действует — им нужно доказать свою невиновность, если в их отношении поступит заявление о привлечении к субсидиарной ответственности.
Кроме того, мотивом для возникновения субсидиарной ответственности директора или учредителя по долгам является факт неподачи или несвоевременной подачи заявления о банкротстве. При наличии обстоятельств, перечисленных в ст. 9 и ст.224 Федерального закона № 127-ФЗ, руководитель компании обязан самостоятельно заявить о банкротстве в течение 1 месяца.

В свою очередь, субсидиарная ответственность директора по долгам ООО возникает при утрате, искажении или сокрытии бухгалтерской документации должника.

Кто может инициировать процедуру?

Банкротство по инициативе должника

В ряде случаев должнику самому выгодно обратиться в Арбитражный суд с заявлением о признании банкротом. Преимущество заключается в том, что он может в этом случае участвовать в процедуре: выбрать «управляемого» арбитражного управляющего, блокировать требования кредиторов в отношении имущества компании и при этом продолжать деятельность до момента ликвидации юридического лица.

Должник, инициировавший банкротство, обязан представить признаки неплатежеспособности (например, невозможность ведения бизнеса из-за наложенного на имущество взыскания или невозможность удовлетворения требований кредиторов, превышающих активы компании).

В п.1 ст.9 Закона № 127-ФЗ перечислены случаи, когда у руководителя компании возникает обязанность самостоятельно подать заявление о признании несостоятельности:

  • После расчетов с несколькими кредиторами компания не сможет рассчитаться с остальными кредиторами и (или) уплатить налоги;
  • Органы управления ООО (собрание учредителей), рассмотрев отчет руководителя о финансовом состоянии компании, приняли решение о возбуждении дела о банкротстве;
  • Если для расчетов с кредиторами (уплаты налогов) ООО будет вынуждено продать свое имущество и не сможет далее осуществлять хозяйственную деятельность;
  • ООО отвечает признакам неплатежеспособности, т.е. не хватает денег для уплаты налогов и расчетов с кредиторами;
  • У ООО недостаточно имущества (активов), чтобы погасить кредиторскую задолженность.

▼ Попробуйте наш калькулятор банковских тарифов:
Передвигайте «ползунки», раскройте и выберите «Дополнительные условия», чтобы Калькулятор подобрал для Вас оптимальное предложение по открытию расчетного счета. Оставьте заявку и Вам перезвонит менеджер банка. ▼

Подать заявление правильнее в период ликвидации ООО. Тогда возбуждается завершающая стадия — конкурсное производство, и должник ликвидируется по упрощенной процедуре. На этом экономится время и деньги.

При этом субсидиарная ответственность при банкротстве юридического лица не зависит от того, кто инициировал процедуру. Для руководителя должника (или контролирующего лица) самостоятельная подача заявления не дает никаких гарантий относительно личных средств и имущества.

Банкротство по инициативе кредиторов

Инициировать процедуру вправе кредитор, при чем — не каждый. Закон 127-ФЗ использует понятие конкурсного кредитора, то есть кредитора по денежным обязательствам. Если вам должны деньги, то вы — конкурсный кредитор. Если должник недопоставил товар или не выполнил услуги, то конкурсным кредитором вы не являетесь. Денежным обязательством считаются различные неоплаты (за переданные товары, оказанные услуги или выполненные работы), суммы заемов (с процентами), а также задолженности по причине нанесенного вреда имуществу кредитора или противоправных действий должника. В сумму денежного требования конкурсные кредиторы не включают штрафы, пени, проценты за просрочку платежа и убытки в виде упущенной выгоды.

Конкурсный кредитор при подаче заявления о признании должника банкротом должен следовать требованиям закона:

  1. С момента возникновения прошло минимум 3 месяца.
  2. Долг исчисляется в размере не менее 300 тыс. руб.
  3. Подтверждение долга отражено во вступившем в силу решении суда.
Кредиторы должны быть готовы нести расходы по процедуре. Обычно у должника на судебные расходы и оплату арбитражного управляющего уже нет средств. Вернуть понесенные расходы удается, если в ходе дела представители должника привлекаются у субсидиарной ответственности.

Банкротство по инициативе ФНС

Худший вариант для должника — это инициирование процедуры уполномоченными органами (прокуратурой или ФНС). Закон о банкротстве наделил ФНС особыми правами, которые позволяют обращаться с заявлением без вступившего в силу судебного акта. В отличие от обычных кредиторов, ИФНС достаточно оформить решение о взыскании задолженности за счет денежных средств или имущества налогоплательщика. А далее — спустя 30 дней ФНС подает иск в суд.

Надо заметить, что ФНС подает иск лишь в том случае, если уверена в наличии имущества у должника. Связано это с тем, что суды требуют установить факты о наличии имущества, чтобы было кому оплатить судебные издержки и работу арбитражных управляющих. Если сведений об имуществе нет, то инспекция приложит все усилия для его поиска, обратится с запросами в Росреестр, к судебным приставам, в ГИБДД и др. государственные органы. То же самое касается и субсидиарной ответственности — налоговики соберут доказательства на бенефициаров, и только тогда обратятся с иском о банкротстве.

Порядок привлечения к субсидиарной ответственности

Чтобы привлечь к субсидиарной ответственности контролирующих должника лиц, нужно четко соблюсти порядок, изложенный в ФЗ № 127. Привлекать виновных лиц к субсидиарной ответственности можно только в ходе конкурсного производства, когда имущество обанкротившейся компании реализовано и произведены расчеты с кредиторами.

Сначала арбитражный управляющий рассматривает дело о банкротстве и устанавливает обстоятельства, которые к нему привели. Он собирает информацию об имуществе должника, а также причастных к банкротству лиц. Управляющий может затребовать назначение экспертизы, если имеет сомнения в «правдивости» банкротства. При обнаружении признаков преднамеренного или фиктивного банкротства управляющий после признания компании банкротом может подать иск о привлечении виновных к субсидиарной ответственности. Подача иска — исключительное право арбитра. Если же он не считает нужным этого делать, то инициатива подачи заявления переходит к конкурсным кредиторам.

Судебная практика

Судебная практика по делам о привлечении к субсидиарной ответственности крайне противоречива. Отметим несколько знаковых решений судов разных инстанций.

  1. Контролирующие должника лица обязаны сами доказать обоснованность и разумность своих действий, если другой стороной представлены аргументы против их добросовестности. В противном случае, «хозяева» предприятия несут субсидиарную ответственность по его обязательствам. Презумпция виновности подтверждена определением Верховного Суда РФ от 09.03.2016 № 302-ЭС14-147.
  2. Неподача заявления и вред, причиненный кредитору, взаимосвязаны. Верховный Суд РФ считает, что в этом случает по определению имеется причинно-следственная связь между действиями (бездействием) представителя должника и убытком кредитора или государства в лице уполномоченного органа. Об этом вынесено определение от 31.03.2016 № 309-ЭС 15-16713.
  3. Должностные лица, которые вовремя не инициировали процедуру, могут быть дисквалифицированы на срок от 6 месяцев до 3 лет. Особенно это касается руководителей, допустивших повторные нарушения процедуры банкротства. Об этом указал Арбитражный суд Белгородской области в решении от 09.06.2016 по делу № А08-2321/2016.
  4. Ответственные лица должника, не передавшие документацию конкурсному управляющему, будут привлекаться к субсидиарной ответственности (решение Арбитражного суда Свердловской области по делу № А60-45815/2014).
  5. Задолженность в 300 тыс. руб. позволяет налоговому органу обратиться с иском о банкротстве. В эту сумму не должны входить требования по уплате НДФЛ. Они относятся к требованиям второй очереди, не учитывающейся при определении признаков банкротства. Об этом вынесены постановления АС Волго-Вятского округа от 14.03.2016 № Ф01-311/2016 и от 16.10.2015 № Ф01-4117/2015.

Схема «учредить ООО — назначить номинального руководителя — управлять самому» уже не является гарантией ухода от ответственности. Перед ФНС поставлена задача повысить сбор налогов в казну, и налоговики получили достаточно инструментов для ее выполнения. Круг контролирующих должника лиц практически не ограничен, и каждый из них может стать мишенью для привлечения к субсидиарной ответственности.

Параллельно ведется работа по защите кредиторов от «контролируемого банкротства» недобросовестных должников. Виновные в преднамеренном банкротстве рискуют не только своими денежными средствами, но и дисквалификацией, а в худшем случае — свободой. По мнению экспертов, российский бизнес входит в стадию повышенного контроля со стороны государства, и к этому нужно быть готовым.

Мы разобрались, когда наступает субсидиарная ответственность учредителя и директора ООО по долгам в 2019 году, как ее можно предотвратить и разрешить. Это основной и самый частый случай, в котором наступает ответственность учредителя за деятельность ООО в 2019 году. Если вы взвесили все за и против и готовы открыть ООО или создать трудовой договор с директором, в этом вам поможет бесплатный сервис регистрации бизнеса:

Подпишитесь на нашу рассылку, чтобы получать анонсы новых статей про малый бизнес в РФ:

Субсидиарная ответственность при банкротстве

Последняя редакция 24 июля 2019

Время на прочтение 5 минут

Субсидиарная ответственность – это право на требование задолженностей с лица, которое косвенно отвечает за обязательства основного должника. В переводе с латыни это слово переводится как «резервная», «вспомогательная». Иными словами, дополнительная ответственность накладывается на лиц, которые могут ответить за недостачу средств у основного должника.

На данный момент в России зарегистрировано больше 3,6 миллионов юридических лиц (компаний и предприятий). Из них 3,4 миллионов приходится на долю обществ с ограниченной ответственностью. О чем это говорит?

Конечно же, о распространенном мифе, что с ООО взять нечего, и что якобы учредители/участники не рискуют своим имуществом. Нет, это не так. С 2002 года законодатели постепенно ужесточают требования к собственникам компаний, а в 2017 году, с принятием нового пакета поправок и вовсе стало ясно, что в случае проблем в компании всех лиц, контролирующих должника (то самое ООО), коснутся разбирательства, связанные с ответственностью.

Основания привлечения к субсидиарной ответственности

Если компания безответственно относится к своим обязательствам, ее кредиторы имеют право привлечь к погашению задолженностей частных лиц, которые могут принимать решения по бизнесу, что гарантируется положениями ст. 363 ГК РФ. Также это закреплено в п. 1 ст. 399 ГК РФ.

Важно! Ответственность возникает только после того, как требования были предъявлены основному должнику. Иными словами, повестка в суд не может прийти только гендиректору, или обоим сразу. Сначала – компания (обычно признается банкротство), потом – остальные лица.

Интересно, что в большинстве случаев руководители и владельцы после разорения компании инициируют признание несостоятельности в отношении себя. При банкротстве физических лиц обычно задействованы те же кредиторы, что были у организации.

Согласно нормам Закона о банкротстве, субсидиарная ответственность не списывается так же, как алименты, компенсации за причиненный ущерб здоровью и жизни. И все же, выход есть — вы можете узнать план действий в процессе консультации с нашими юристами!

Порядок привлечения к субсидиарной ответственности предусмотрен следующий:

  • в установленные сроки должник не соблюдает свои обязательства;
  • кредитор в письменном порядке шлет претензионное письмо;
  • оно остается проигнорированным, начинается судебное производство, в рамках которого организацию признают банкротом;
  • требования предъявляются гражданам, которые могут привлекаться по ответственности.

Важно! К субсидиарной ответственности нельзя привлечь кого-то, если должник предъявил встречные требования! Типичный пример: компания договорилась с контрагентом о закупке оборудования на предприятие. В прописанные в договоре сроки товар не был доставлен, в результате чего наша компания терпит значительные убытки (упущенную выгоду). Проходит процедура банкротства. Разумеется, деньги не выплачены, и контрагент требует выполнения обязательств. Но наша компания подает встречные требования о выплате компенсации. В таком случае об ответственности не может быть и речи.

Как правило, вопрос об этом встает при банкротстве. Просто так привлечь нельзя никого, необходимо доказать причины и следствие. Необходима доказанная связь между определенными действиями ответственных лиц и упадком компании.

Важно! Привлечь можно только после того, когда за компанией официально признают банкротство. Для этого обычно используют определенные документы, связанные с отчетностью, которые показывают негативную динамику, неэффективность принятых мер, откровенно мошеннические действия руководителей.

Как это осуществляется?

  1. Арбитражный управляющий анализирует деятельность компании, приходит к выводу, что в несостоятельности и долгах компании виновны определенные лица.
  2. Суд начинает конкурсное производство. Если имущества недостаточно для осуществления расчетов с кредиторами (что обычно и случается в 95% случаев), то управляющий ходатайствует о привлечении к ответственности.
  3. При необходимости назначается экспертиза (изучаются те же финансово-отчетные документы).
  4. По результатам может быть осуществлено привлечение к субсидиарной ответственности.

Важно! Если арбитражный управляющий по каким-то причинам не начал процесс о привлечении к субсидиарной ответственности, то об этом могут позаботиться сами кредиторы.

Срок привлечения к такой ответственности предусмотрен законодательством. Он составляет 3 года с момента, когда было принято решение о банкротстве.

Мы решим вашу проблему с долгами.
Бесплатная консультация юриста.

Субсидиарная ответственность директора при банкротстве ООО

Давайте поговорим о контролирующем должника лице (КДЛ). Согласно нормам законодательства (в частности, закона о банкротстве), им может выступать генеральный директор, бухгалтер, ТОП-менеджер, финансовый директор – кто угодно, кто мог принимать ответственные решения.

В каких случаях может состояться привлечение к субсидиарной ответственности при банкротстве?

  1. Компания работает в убыток, тогда как аффилированные фирмы получают доходы.
  2. В отчетных документах прослеживается вывод активов. Самый «рискованный» период – 3 года до банкротства.
  3. Схема «я самый умный». Компания покупает у контрагента сеть складов, и тут же сдает ее в аренду, той же компании. Обычно это делается, чтобы снизить налоговую нагрузку. И, судя по судебной практике, такие схемы реально раскрываются, в результате чего к субсидиарной ответственности привлекаются руководители обеих сторон.
  4. Любые способы экономии на налоговых начислениях.
  5. Схема «Сам себе режиссер». Имеются в виду схемы, когда должник и кредитор – одно и то же лицо. Разумеется, неофициально.
  6. В компании нет порядка с бухгалтерским учетом.
  7. Долги перед ИФНС составляют 50% и больше.
  8. Учредители, участники ООО подали недостоверные сведения в ЕГРЮЛ.

Субсидиарная ответственность руководителя наступает практически всегда, если осуществлялся несанкционированный вывод активов из баланса ООО (другой организационно-правовой формы). При этом нет необходимости сначала признавать совершенные сделки недействительными – если факт вывода активов будет налицо, то субсидиарная ответственность учредителя/другого КДЛ при банкротстве юридического лица наступает сразу.

Как избежать субсидиарной ответственности при банкротстве?

Поскольку пакет поправок в законодательство в 2017 году ужесточил положение дел с КДЛ, то списание субсидиарной ответственности при банкротстве физических лиц становится практически нереальным.

И все же, как уйти от субсидиарной ответственности? Законные методы ведения бизнеса:

  • при потере бухгалтерской документации, финансовой отчетности срочно принимать меры по их восстановлению;
  • избегать очевидно невыгодных сделок с компаниями, которые являются аффилированными по отношению к основной;
  • забыть о фиктивных сделках;
  • тщательно выбирать для работы контрагентов;
  • не продавать активы компании по низким ценам (это быстро вскрывается. Яркий пример – предбанкротная продажа Bentley за 250 000 рублей компанией Виталия Черномырдина, сына бывшего Председателя Правительства);
  • ответственно относиться к просроченным обязательствам. Причем отдавать деньги не обязательно, если вы их считаете спорными. Можно обратиться в суд с оспариванием.

Грозит субсидиарная ответственность? Звоните нашим специалистам прямо сейчас!

Постановление Пленума ВС РФ № 53 от 21.12.2017 года предусматривает, что размер субсидиарной ответственности может включать также судебные расходы в ситуациях, когда руководители и другие КДЛ при фактическом банкротстве не принимали никаких мер по обращению в суд.

Существует еще одна интересная лазейка. Многие предприниматели, обращаясь за кредитами для компании, указывают себя поручителями. Далее компания не может рассчитаться со своими обязательствами, назначается процедура банкротства. Арбитражный управляющий инициирует иск о субсидиарной ответственности к КДЛ, но ответчик предоставляет документы, что по всем долгам он являлся поручителем. Это дает ему возможность списать долги в рамках банкротства физических лиц.

Судебная практика по субсидиарной ответственности на 2019 год

Судебная практика показывает, что при банкротстве должника-компании соучредители, участники, акционеры довольно часто привлекаются к субсидиарной ответственности. В частности, по делу № А41-57016/17 к такой ответственности привлекли бывшего учредителя и руководителя компании, с суммой в 113 миллионов рублей.

Ответственность при банкротстве предприятия может коснуться не только физических лиц, но и целых компаний. В частности, так случилось по делу № А67-2808/2017, когда с другой организации взыскали 1 145 695 руб. 51 коп, включая судебные расходы.

Если у вас возникли проблемы с субсидиарной ответственностью или банкротство компании протекает неблагополучно — обратитесь за помощью к нашим юристам! Чем раньше начать активные действия, тем больше шансов на успешный исход процесса.

Мы решим вашу проблему с долгами.
Бесплатная консультация юриста.

Как руководителю избежать субсидиарной ответственности при банкротстве предприятия

Как можно избежать субсидиарной ответственности при наступившем банкротстве организации руководителям, ТОП менеджерам, учредителям и контролирующим лицам в 2019 году: условия и процедура привлечения, как руководству уйти от личной ответственности всем имуществом — особенности подготовки доказательной базы

Субсидиарная ответственность при банкротстве может грозить не только руководителю и учредителю, но и сторонним лицам, которые имели возможность влиять на политику компании.

Как избежать привлечения к подобной ответственности?

Банкротство компании может означать не только невозможность расплатиться с долгами и прекращение деятельности, но и привлечение к субсидиарной ответственности за подобные последствия.

После внесения последних корректировок в Закон о несостоятельности (банкротстве), появилась новая категория лиц, определяемых как контролирующие должника. Это расширило список тех, кто может быть наказан за банкротство. Мы рассмотрим, кому и за что может грозить подобное, а также как избежать субсидиарной ответственности при наступившей несостоятельности компании.

Субсидиарная ответственность – что это

Под данным определением понимают дополнительную ответственность третьих лиц, которые вместе с учредителем и/или должностными лицами отвечают перед кредиторами и государственными органами (например, налоговой службой) за невыполненные обязательства, установленные законодательством либо заключенными соглашениями.

К финансовой ответственности могут быть привлечены любые лица, имевшие возможность проводить сделки от имени организации, давать указания, обязательные к исполнению, или иным образом влиять на деятельность предприятия (п.3 ст. 53.1 ГК РФ и п.1 ст. 61.10 Закона о банкротстве №127-ФЗ). Наличие прямых связей при этом необязательно.

Субсидиарная ответственность устанавливается в размере долга, который не удалось погасить.

Основания привлечения к ответственности

Основаниями, наличие которых вызывает субсидиарную ответственность при банкротстве, являются:

  1. Неисполнение обязанностей по подаче заявления. Срок, на протяжении которого это можно сделать – не дольше месяца с момента появления подозрений о банкротстве. Может быть большая финансовая потеря, которую невозможно компенсировать своими силами.
  2. Совершение действий или бездействие, повлёкших банкротство.

Основаниями для привлечения к субсидиарной ответственности в деле о банкротстве становится одновременное несоблюдение всех или большинства представленных условий:

  • Организацию законно признали банкротом;
  • У предприятия нет активов, суммарная стоимость которых смогла удовлетворить представленные требования со стороны кредиторов (банка, заёмщиков и т.п.);
  • Лицо было наделено в компании правами, что могли влиять на работу фирмы;
  • Проводился анализ и оценка финансовых/бухгалтерских бумаг, выявившая причинно-следственную связь между работой руководителя и ситуацией, приведшей к банкротству.

Процедуру можно запустить, только если банкротство признано, но требования удовлетворили не всех кредиторов.

Кто может привлекать

  • арбитражные управляющие;
  • участники дела о банкротстве.

В первом случае управляющий вправе привлечь за преднамеренное приведение компании к несостоятельности. Остальные лица могут ходатайствовать об установлении субсидиарки только после завершения судебного процесса и присвоения фирме статуса банкрота, при условии, что в рамках дела подобного привлечения к ответственности не было.

Когда могут привлечь к СО контролирующих лиц

На контролирующих должника лиц можно возложить субсидиарную ответственность, если:

  • невозможность исполнения финансовых обязательств в полном объеме наступила из-за действий (или бездействия) данного лица;
  • заявление о наступившей неплатежеспособности не было вовремя направлено в арбитраж (Закон о банкротстве ст. 61.12);
  • были нарушены законодательные требования о порядке признания несостоятельности организации (Закон о банкротстве ст. 61.13).

В каком порядке осуществляется привлечение к субсидиарной ответственности

Соответственно, если управляющему удалось обнаружить хоть один из выше изложенных фактов, поднимается вопрос о привлечении к субсидиарной ответственности руководителей и других лиц.

Так, арбитражный управляющий собирает доказательства – действия, приказы или решения руководства, которые бы имели отношение к банкротству должника. Также устанавливаются личности КДЛ, в том числе скрытые руководители, которые официально не имеют отношения к управлению (на практике такое встречается нередко).

Далее следует обращение в суд – как правило, инициатором процесса становится арбитражный управляющий. В таких ситуациях возможно солидарное привлечение. Если субсидиарная ответственность – это переход долгов компании на лиц, виновных в образовании задолженностей, то солидарная ответственность – это разделение долгов на всех КДЛ. Таким образом, если долг составляет, образно говоря, 3 миллиарда рублей, и КДЛ тоже 3-е, то на каждого «перейдет» по 1-му миллиарду рублей.

Сроки привлечения

Субсидиарная ответственность может быть установлена в течение 3-х лет с даты получения кредитором оснований для этого. Но при этом должно пройти не более 3-х лет после рассмотрения дела о банкротстве и получения организацией подобного статуса.

Кого можно обязать платить за основного должника

Законодательством установлено большое количество случаев субсидиарной ответственности, к которой можно привлечь:

  • Участников ОДО
  • Членов производственных кооперативов по долгам этих юрлиц
  • Членов основного общества при его экономической несостоятельности (банкротства) по вине дочернего общества
  • Собственников-учредителей по долгам казенных предприятий и учреждений
  • Членов ассоциации (союза) по долгам этой ассоциации (союза)
  • Гаранта по неисполненным обязательствам должника

К «субсидиарке» также можно привлечь полных товарищей. Поясню, что это участники хозяйственных товариществ, которые занимаются предпринимательством от имени этих товариществ. Сегодня эта организационно-правовая форма практически не используется.

Какие виды обязательств не подлежат списанию при банкротстве физлиц

Процедура списания долговых обязательств опирается на положения:

  • ФЗ-127 «О финансовой несостоятельности» с изменениями, внесенным 154-ФЗ;
  • Гражданского кодекса;
  • Гражданско-процессуального кодекса.

Лицо получает право на списание задолженности только после прохождения процедуры реализации имущества и при установлении факта, что должник более не может исполнять долговые обязательства. Для этого размер задолженности гражданина должен превышать 500 тыс. р. либо стоимость всего принадлежащего ему имущества, а сроки просрочки – составлять более 3 месяцев.

Все ликвидное имущество подлежит продаже управляющим на открытом аукционе для погашения требований кредиторов (за некоторым исключением как, например, единственное жилье, орудия для профессиональной деятельности и пр.). Залоговое имущество также изымается и продается, но выручка направляется в адрес залогодержателя. Только после этого, если в результате продажи всего имущества и после максимального удовлетворения требований кредиторов не удалось погасить весь объем задолженности, остаток подлежит списанию. Суд перед закрытием дела о банкротстве должен убедиться, что все ликвидное имущество было реализовано в ходе торгов, и утвердить отчет арбитражного управляющего. После этого дело о банкротстве закрывается.

В список долгов, которые можно списать по итогам банкротства, входят задолженности перед финансовыми учреждениями (банками по договорам кредитования, ломбардами, МФО по договорам микрофинансирования и потребительскими кооперативами и пр.), перед частными лицами (подтвержденные документально расписками с нотариальным заверением), юрлицами (например, по коммунальным услугам и частным займам) и государственными инстанциями по платежам в бюджет и внебюджетные фонды (в частности, ПФР и ФНС).

Мнение некоторых граждан о том, что по результатам процедуры банкротства можно получить освобождение от всех долгов, является некорректным и не имеет под собой правовых подкреплений. В некоторых ситуациях гражданин не освобождается от исполнения обязательств. Все они перечислены в пп. 4-6 ст. 213.28.

В делах о финансовой несостоятельности за должником после получения им статуса банкрота сохраняются следующие долги, которые не подлежат списанию:

  1. Текущие платежи (которые возникли до дела о банкротстве).
  2. Требование о выплатах зарплаты и выходного пособия.
  3. Требования возмещения вреда, причиненного жизни и здоровью.
  4. Алименты .
  5. Возмещение морального вреда.
  6. Прочие требования, основанные на личности кредитора.
  7. При привлечении лица к субсидиарной ответственности по ст. 10 ФЗ «О банкротстве».
  8. Требование о возмещении убытков, которые были причинены умышленно или по грубой неосторожности арбитражным управляющим в деле о банкротстве или гражданином – юрлицу по ст. 53, 53.1 ГК.
  9. Последствия недействительности сделки по закону 127-ФЗ.

Если лицо имеет одно из указанных обязательств, то они сохранятся за ним и после завершения процедуры банкротства, это не зависит от его поведения в ходе признания финансово несостоятельным.

Субсидиарная ответственность при банкротстве

Субсидиарная ответственность контролирующих компанию лиц при банкротстве. Малые предприятия чаще всего регистрируют в форме общества с ограниченной ответственностью. Этот выбор нередко связан с тем, что учредители стремятся обезопасить себя на случай возникновения проблем в бизнесе. Однако многие из собственников не знают о субсидиарной ответственности, которая существенно увеличивает их риски. Рассмотрим, что это такое и при каких условиях ответственность владельцев ООО перестает быть ограниченной.

Особенности применения ограниченной ответственности

Многие думают, что что ответственность учредителей по обязательствам компании в любом случае ограничена только их долей в уставном капитале (ст. 87 ГК РФ).

Но уже с первой половины «нулевых» годов начал развиваться институт субсидиарной (т.е. – дополнительной) ответственности руководителей и учредителей компаний.

В 2009-2013 годы появились первые случаи, в 2016 году к субсидиарной ответственности привлекли 506 человек. А в 2018 году число привлеченных стало в 4,2 раза больше (2 125 человек).

Это в первую очередь связано с существенным ужесточением законодательства о субсидиарной ответственности, произошедшим в 2017 году. Тогда в закон от 26.10.2002 года № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» были внесены поправки, которые значительно упростили процедуру привлечения к субсидиарной ответственности.

Фактически теперь руководители и учредители ООО с точки зрения гашения задолженности при банкротстве во многих случаях «приравниваются» к индивидуальным предпринимателям. А, как известно, ИП отвечают по долгам бизнеса всем своим имуществом, даже не относящимся к коммерческой деятельности.

Как реализуется субсидиарная ответственность при банкротстве

Субсидиарная ответственность при банкротстве – это дополнительная ответственность перед кредиторами, которую несут контролирующие должника лица (КДЛ). Она применяется в ситуациях, когда собственности фирмы не хватает для покрытия всех требований кредиторов. Поэтому недостающие средства взыскивают с учредителей, руководителя и прочих ответственных лиц, перечисленных в статье 61.10 закона № 127-ФЗ.

Под КДЛ в данном случае понимают граждан или юридические лица, которые могут оказывать определяющее влияние на действия должника. В первую очередь, это, конечно, владельцы бизнеса и директор организации. Но суд может признать в качестве КДЛ и других лиц, например, заместителя директора или главбуха, если будет доказано, что именно они допустили нарушения.

Постановление 9-го ААС от 03.12.2018 по делу № А40-2992/2015 определило субсидиарную ответственность главного бухгалтера за недостоверность сведений бухгалтерского учета и отказ от передачи регистров конкурсному управляющему.

Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 21.12.2017 года № 53 более детально раскрывает признаки контролирующего лица. ВС РФ указал, что нужно учитывать реальное влияние КДЛ на условия сделок, повлекших несостоятельность должника и полученную этим лицом выгоду. Суд должен выяснить степень вовлеченности КДЛ в процесс управления должником и его влияния на принятие важных решений.

Наряду с учредителями и руководителем, фактически управляющими компанией, к субсидиарной ответственности могут быть привлечены номинальные собственники или руководитель. Правда, номинальные КДЛ имеют возможность избежать взыскания, если дадут суду информацию о лицах, которые реально руководят бизнесом (п. 9 ст. 61.11 закона № 127-ФЗ).

При каких условиях наступает субсидиарная ответственность

Несостоятельность организации сама по себе еще не является причиной для привлечения ее руководства к субсидиарной ответственности.

Контролирующая фирма или гражданин отвечают перед кредиторами своей собственностью при наличии следующих условий (статья 61.11 закона № 127-ФЗ):

  • задолженность не может быть погашена за счет собственных средств компании;
  • доказано, что причиной банкротства стали действия или бездействие КДЛ;
  • виновными были заключены сделки, которые нанесли ущерб правам кредиторов;
  • отсутствует или искажена бухгалтерская отчетность, либо другая необходимая документация, которая должна храниться в соответствии с со специальным законодательством (об ООО, АО, о ценных бумагах и т.п.);
  • в государственный реестр не внесены или внесены с искажением обязательные сведения о фактах деятельности юридического лица.

Перечисленные условия можно дополнить положениями ст. 61.12 закона № 127-ФЗ. Субсидиарная ответственность наступает также за неподачу (несвоевременную подачу) заявления должником. Учредители и директор признаются виновными, если при наличии признаков банкротства (ст. 9 закона № 127-ФЗ) не приняли в установленный месячный срок решения о начале его процедуры. В этом случае КДЛ отвечают своим имуществом за все долги бизнеса, которые возникли после той даты, когда по закону необходимо было подать заявление о банкротстве.

Порядок и сроки привлечения к субсидиарной ответственности

Порядок подачи заявления о привлечении к субсидиарной ответственности установлен статьей 61.14 закона № 127-ФЗ. Сделать это разрешается на любом этапе процедуры несостоятельности.

Обратиться в суд вправе следующие лица:

  • арбитражный управляющий;
  • конкурсные кредиторы;
  • сотрудники (настоящие и бывшие) должника или их представитель;
  • налоговая служба.

Конкурсные кредиторы могут подать заявление и после завершения производства по делу о банкротстве. Если их требования в рамках прошедшего судебного разбирательства не были удовлетворены, то ответственность с КДЛ не снимается.

Срок давности составляет:

  • 3 года со дня признания должника несостоятельным, прекращения производства или возврата документов;
  • 10 лет со дня, когда были совершены действия или имело место бездействие, приведшее компанию к несостоятельности.

Если срок давности был пропущен по уважительной причине, его можно восстановить, но не позднее, чем через два года после истечения.

Рассмотрения заявления о привлечении к субсидиарной ответственности

Заявления кредиторов рассматриваются в рамках дела о несостоятельности компании. Бремя доказывания своей невиновности несут учредители, директор или другие привлекаемые КДЛ. Т.е. можно сказать, что при банкротстве для КДЛ действует своеобразная «презумпция виновности».

В целях защиты интересов обратившегося лица суд вправе принять обеспечительные меры. Как правило, на собственность КДЛ накладывают арест. Ходатайство о принятии обеспечительных мер может быть рассмотрено с извещением или без извещения заинтересованных лиц (п. 36 постановления № 53).

По итогам разбирательства судья выносит определение. В случае положительного решения в резолютивной части судебного акта указывают сумму, подлежащую перечислению в пользу кредиторов.

Последствия для КДЛ в случае привлечения к субсидиарной ответственности

После принятия определения арбитражный управляющий в течение 5 суток информирует кредиторов о необходимости выбрать способ распоряжения правом требования.

Кредиторы также имеют право выбрать этот способ и до вынесения судом определения о привлечении КДЛ к ответственности. Если способ выбран до рассмотрения заявления по существу, то арбитражный управляющий должен заранее проинформировать об этом суд (п. 47 постановления № 53).

Но в любом случае кредиторы делают выбор из трех вариантов:

  • непосредственное взыскание задолженности;
  • продажа требования;
  • уступка части требования.

О своем решении кредиторы должны сообщить в течение 10 суток после получения информации от арбитражного управляющего. Затем в течение еще 10 суток управляющий должен направить в суд отчет о результатах выбора. На основании отчета судья выдает исполнительный лист, который затем передается судебным приставам для принудительного взыскания.

Вывод

Субсидиарная ответственность лиц, контролирующих компанию, позволяет защитить интересы ее кредиторов.

Поэтому изменения, внесенные в законодательство в 2017 году, существенно повысили шансы сотрудников компании, контрагентов и других заинтересованных лиц на возврат задолженности в рамках процедуры банкротства.

Что же касается владельцев бизнеса и всех, кто причастен к управлению организацией, то для них, напротив – значительно возросли риски.

Если доказана их вина, то указанные лица могут не только потерять суммы, внесенные в уставный фонд организации, но и лишиться личного имущества.

Какую ответственность несет учредитель ООО в 2019 году

Для подготовки документов на регистрацию ООО вы можете воспользоваться бесплатным онлайн-сервисом непосредственно на нашем сайте. С его помощью вы сможете сформировать пакет документов, соответствующий всем требованиям по заполнению и законодательству РФ.

Начиная бизнес, надо думать не только о тех деньгах, которые вы заработаете, но и об ответственности за свои действия. С индивидуальным предпринимателем все понятно – он отвечает по долгам бизнеса своими деньгами и имуществом. Но ответственность учредителя за деятельность ООО не так однозначна.

Некоторые собственники компаний до сих пор считают, что отвечают по долгам бизнеса только в пределах своей доли в уставном капитале. На самом деле, в России уже давно разработан и действует механизм привлечения к субсидиарной ответственности. Это означает, что учредитель или руководитель ООО в некоторых случаях должны за свой счет погашать долги организации.

Что такое субсидиарная ответственность

Понятие субсидиарной ответственности дано в статье 399 ГК РФ. Это дополнительная ответственность, которая возникает, когда основной должник не может рассчитаться по своим обязательствам. Похоже на механизм поручительства по кредитному договору. Вот только для привлечения поручителя требуется его согласие, а к субсидиарной ответственности учредителя или директора привлекают в силу закона.

Чтобы разобраться в этом вопросе, сначала ознакомимся со статьей 56 Гражданского кодекса: «Учредитель (участник) юридического лица или собственник его имущества не отвечает по обязательствам юридического лица, а юридическое лицо не отвечает по обязательствам учредителя (участника) или собственника, за исключением случаев, предусмотренных настоящим Кодексом или другим законом».

Как видим, норма о том, что учредитель не отвечает по долгам своей организации, имеет исключения. И одно из них предусмотрено статьей 3 закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ: «В случае несостоятельности (банкротства) общества по вине его участников на указанных лиц в случае недостаточности имущества общества может быть возложена субсидиарная ответственность по его обязательствам».

Таким образом, ответственность учредителя ООО по долгам общества возникает в случаях банкротства, а также вне рамок дела о банкротстве (в случаях, предусмотренных статьями 61.19 и 61.20 закона № 127-ФЗ от 26.10.2002).

При этом должна существовать виновная связь между действиями или бездействиями собственника и финансовой несостоятельностью бизнеса. Правда, у ФНС на это свое мнение, о котором мы расскажем ниже.

Итак, при создании коммерческой организации надо знать о двух видах ответственности:

  • ответственность ООО по долгам, которая возможна только в пределах имущества самой организации;
  • субсидиарная, т.е. дополнительная, ответственность учредителя за счет личного имущества, которая возникает, если компания доведена до банкротства по его вине.

Если организация успешно работает и вовремя рассчитывается с бюджетом и кредиторами, то предъявить претензии к учредителю невозможно. Но все меняется, если ООО оказывается в ситуации банкротства или ликвидируется с долгами по налогам.

Признаки банкротства ООО

В процессе своей деятельности ООО вступает в хозяйственные отношения со многими партнерами. При этом у компании возникают финансовые обязательства – перед бюджетом, работниками, поставщиками. Договором или законом для погашения обязательств установлены разные сроки.

Основной признак банкротства ООО – это наличие задолженности на сумму более 300 тысяч рублей, срок которой истек более 3 месяцев назад. В этом случае руководитель организации-должника должен подать в арбитражный суд соответствующее заявление.

На практике так происходит далеко не всегда, потому что сумма в 300 тысяч рублей для бизнес-расчетов очень невелика. Кроме того, организация может оказаться в ситуации кассового разрыва, когда денег в данный момент нет, но они ожидаются от контрагентов. Имеет значение и продолжение расчетов с кредиторами или процедура оспаривания этого долга.

Как правило, безнадежной ситуация становится при наличии гораздо более крупной суммы долга, когда счет идет на десятки миллионов и даже миллиарды рублей. Именно такие суммы и взыскиваются в рамках субсидиарной ответственности.

*Здесь и далее используются открытые сведения Федресурса.

И все же, организациям не стоит допускать возникновения критической задолженности даже в 300 тысяч рублей. Надо заранее принимать меры для погашения или реструктуризации долгов и договариваться с кредиторами. Ведь по статистике Федресурса 78% дел о признании банкротства инициирует не должник, а кредиторы, которые не получили вовремя причитающиеся им деньги.

Что касается ликвидации ООО с долгами по налогам, то об этом в статье 49 НК РФ прямо сказано: «Если денежных средств ликвидируемой организации недостаточно для исполнения в полном объеме обязанности по уплате налогов и сборов, пеней и штрафов, остающаяся задолженность должна быть погашена участниками указанной организации».

Ответственность руководителя за деятельность ООО

До этого мы говорили только про субсидиарную ответственность учредителя, но ведь часто он же является и руководителем своей организации. В данном случае ответственность учредителя и директора применяется к одному и тому же лицу.

К специфическим признакам субсидиарной ответственности руководителя относятся:

  1. Несоблюдение или нарушение принципов добросовестности и разумности при осуществлении своих функций, в результате чего появились признаки банкротства или утрачено имущество, которое могло быть направлено на удовлетворение требований кредиторов. В качестве примера можно привести заключение директором сделок с непроверенным контрагентом.
  2. Действия или бездействие, которые существенно ухудшили положение должника после возникновения признаков банкротства.
  3. Причинение существенного вреда кредиторам путем совершения заведомо убыточной сделки, например, по цене существенно ниже рыночной.
  4. Не внесение в ЕГРЮЛ или Федресурс сведений, которые повлияли на проведение процедуры банкротства.
  5. Нарушение обязанности по передаче документации организации-должника или передача недостоверной информации, в результате чего невозможно установить:
    • основные активы должника;
    • контролирующих должника лиц;
    • сделки, совершенные должником;
    • принятые органами управления решения.

Субсидиарная ответственность директора по долгам ООО может быть уменьшена или отменена, если он докажет, что действовал по указанию или под давлением собственников бизнеса. Но если руководителем является сам учредитель, сослаться на это не получится.

Три главных мифа о субсидиарной ответственности учредителей

Последнее время о том, какую ответственность несет учредитель ООО, много говорят и пишут в СМИ. Однако на некоторых собственников бизнеса это не производит никакого впечатления, потому что они верят в подобные мифы.

Миф 1. Случаи привлечения к субсидиарной ответственности – большая редкость, меня это точно не коснется.

Действительно, инструмент субсидиарной ответственности был запущен только в 2009 году, и поначалу случаи привлечения руководителей и учредителей по долгам ООО были единичными. Но начиная с 2015 года эта практика показывает значительный рост.

Как видно из графика, больше всего заявлений (1621) было подано во втором квартале 2019 года. Если сравнить эти цифры со статистикой о признании компании банкротом (за этот же период 3146 организаций), то оказывается, что это целых 52%. То есть, в каждой второй ситуации банкротства кредиторы пытаются привлечь к субсидиарной ответственности лиц, имеющих отношение к организации-должнику.

Более того, в недавнем Определении 306-ЭС14-2206 (17) от 03 июля 2019 Верховный Суд рассмотрел дело, в котором арбитражный управляющий не подал заявление о привлечении контролирующих должника лиц к субсидиарной ответственности, т. к. не видел оснований для этого. Суд признал, что такое бездействие управляющего нарушает имущественные права кредиторов.

Тем самым Верховный суд фактически обязал конкурсного управляющего во всех случаях банкротства заявлять о привлечении к субсидиарной ответственности. А уже решать, есть ли для этого основания, будет судебная инстанция. Таким образом, если компания идет к банкротству, с очень высокой долей вероятности к ответственности будут привлекать лиц, контролирующих должника. Кто это такие? Расскажем дальше.

Миф 2. Я вообще не имею никакого формального отношения к этому ООО. Какие ко мне могут быть претензии?

Даже если вы не числитесь в качестве руководителя или в списке участников общества, суд может признать вас выгодоприобретателем или контролирующим должника лицом (КДЛ). Под должником в данном случае понимается организация-банкрот, а лицом, ее контролирующим признается тот, кто мог давать указания действовать определенным образом.

В статье 61.10 закона № 127-ФЗ от 26.10.2002 приводятся признаки таких лиц:

  • отношения родства, свойства или должностного положения с руководителем или членами органов управления должника;
  • наличие полномочий совершать сделки от имени должника, основанных на доверенности, нормативном правовом акте либо ином специальном полномочии;
  • использование должностного положения (например, замещение должности главного бухгалтера, финансового директора или иной должности, предоставляющей возможность определять действия должника);
  • принуждение руководителя или членов органов управления должника либо оказание определяющего влияния на руководителя или членов органов управления должника иным образом.

Под последнее определение «оказание определяющего влияния на руководителя или членов органов управления должника» можно подвести очень много разных ситуаций.

Далее в этой статье указывается, что пока не доказано иное, контролирующим должника лицом признаются:

  1. руководитель или управляющая организация, член исполнительного органа, ликвидатор, член ликвидационной комиссии;
  2. участник, который самостоятельно или совместно с заинтересованными лицами распоряжался более чем половиной долей уставного капитала ООО или более чем половиной голосов в общем собрании участников юридического лица либо имел право назначать (избирать) руководителя должника;
  3. тот, кто извлекал выгоду из незаконного или недобросовестного поведения лиц, указанных в пункте 1 статьи 53.1 ГК РФ. т. е. руководителей организации.

Как видим, последнее определение тоже весьма общее. Но самое главное, что арбитражный суд может признать лицо КДЛ и по иным, не указанным в законе, основаниям. Так, в письме ФНС России от 16.08.2017 N СА-4-18/16148@ говорится, что такими основаниями могут быть любые неформальные личные отношения.

Арбитражные суды уже научились распутывать сложные цепочки между настоящим выгодоприобретателем и организацией-должником. Поэтому, чтобы быть привлеченным к субсидиарной ответственности по долгам ООО, необязательно быть в нем официальным руководителем или учредителем.

Например, в деле А33-1677-3/2013 к субсидиарной ответственности был привлечен конечный бенефициар (лицо, которое, которые прямо или косвенно владеет организацией или оказывает существенное влияние на принятие им решений). Определение Арбитражного суда Красноярского края от 13 июня 2018 года обязало Абазехова Х.Ч. выплатить 8 229 091 182 рублей долгов по налогам, хотя он не являлся ни учредителем, ни руководителем организации-должника.

Миф 3. Всей деятельностью ООО руководили генеральный директор и главный бухгалтер, с ними пусть и разбираются. Я вообще пострадавшая сторона в этом деле.

В данном случае речь идет о признании вины учредителя в банкротстве его компании. Однако ФНС исходит из того, что никто не будет осуществлять предпринимательскую деятельность с систематическим убытком для себя. Если лицо является участником ООО, то значит, извлекает из этого выгоду. И банкротство организации может оказаться как раз в интересах собственника, который просто не хочет платить по счетам.

Здесь стоит полностью процитировать пункт 10 статьи 61.11 закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ: «Контролирующее должника лицо, вследствие действий и (или) бездействия которого невозможно полностью погасить требования кредиторов, не несет субсидиарной ответственности, если докажет, что его вина в невозможности полного погашения требований кредиторов отсутствует.

Такое лицо не подлежит привлечению к субсидиарной ответственности, если оно действовало согласно обычным условиям гражданского оборота, добросовестно и разумно в интересах должника, его учредителей (участников), не нарушая при этом имущественные права кредиторов, и если докажет, что его действия совершены для предотвращения еще большего ущерба интересам кредиторов».

Эта норма показывает, что при привлечении к субсидиарной ответственности действует презумпция вины КДЛ. То есть, достаточно доказать, что учредитель является лицом, контролирующим должника, а доказывать его вину в банкротстве не надо. Наоборот, собственнику необходимо убедить суд, что он не причастен к финансовой несостоятельности своей компании.

При наличии нескольких виновных в банкротстве лиц (или просто заподозренных в этом) может наступить не просто субсидиарная, а солидарная субсидиарная ответственность. В этом случае все лица, контролирующие должника, отвечают совместно, т.е. солидарно (Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 21 декабря 2017 г. № 53).

При этом для расчетов с кредиторами чаще всего выбирается самый платежеспособный должник. Например, основная вина за банкротство лежит на наемном руководителе, и только часть ее – на учредителе. Если у первого нет денег, чтобы рассчитаться с кредиторами, то эту обязанность возложат на учредителя. Позже он вправе подать регрессный иск к настоящему виновнику банкротства, однако успех этого дела весьма сомнительный.

Источники:
http://otkryt-ooo.ru/subsidiarnaya-otvetstvennost-uchreditelya-i-direktora-ooo-po-dolgam/
http://bankrotconsult.ru/subsidiarnaya-otvetstvennost-pri-bankrotstve/
http://pred-pravo.ru/kak-izbezhat-subsidiarnoy-otvetstvennosti-pri-bankrotstve
http://uchet.pro/subsidiarnaya-otvetstvennost-pri-bankrotstve/
http://www.malyi-biznes.ru/kakuyu-otvetstvennost-neset-uchreditel-ooo/
http://zakonguru.com/bankrotstvo/fizicheskix-lic/sudebnaa-praktika.html

Ссылка на основную публикацию