Может ли ИП быть учредителем ООО

У меня ООО и ИП. Это опасно?

Читатель Эдуард спрашивает:

Я недавно прочитал, что налоговая придирается, если у одного директора есть ООО и ИП. Будто бы придет проверка и попросит доплатить налоги. Но у всех моих друзей-предпринимателей тоже есть ИП и ООО. Так нельзя?

Отвечаем: если компании занимаются разной деятельностью, можно

Дробление бизнеса в «Деле»

Закон не запрещает дробить бизнес. Предприниматель может открыть два ООО и ИП. Или даже пять ООО.

В ИП предприниматель продает одежду через интернет, в одном ООО продает металл оптом, а в другом разводит племенных лошадей. Если деятельность разная, у налоговой не будет претензий.

Бывает, что компании делятся, чтобы заплатить меньше налогов. Например, ООО на упрощенке подходит по выручке к 150 млн рублей. Это лимит, когда она должна перейти на общую систему налогообложения, вести бухгалтерию, платить НДС и налог на прибыль. Для компании это невыгодно, поэтому она открывает ИП и частично переводит деятельность туда. В итоге она могла бы заплатить больше налогов на общей системе налогообложения, но уходит от этого по схеме.

В этом примере налоговая может заметить дробление бизнеса.

ООО оставляет себе десяток лошадей, а остальных продает своему же ИП. Владелец так же сам кормит и содержит лошадей, но уже в ИП. А ООО не надо переходить на общую систему налогообложения, до лимита еще далеко.

Или лошади остаются у ООО, но свое же ИП начинает перепродавать ему корма. С другими клиентами ИП не работает.

Налоговой важно, чтобы компании работали ради экономической выгоды. То есть они делят бизнес, потому что так удобнее работать и так заработают больше. Например, одна компания занимается оптовой продажей металла, другая продает металлические изделия в розничном магазине. Процессы, клиенты и системы налогообложения разные, поэтому удобнее работать через две компании.

Налоговая в письме рассказывает о признаках незаконного дробления бизнеса:

  • компании разделились, чтобы оставаться на спецрежимах и не платить НДС и налог на прибыль;
  • до дробления были близки к лимитам по упрощенке по выручке, основным средствам или персоналу;
  • работают по одному адресу, с одним сайтом, отвечают по одному номера телефона или вешают одну вывеску;
  • отвечают по расходам друг друга. Например, у них одни арендные площади, склады, интернет, телефония, и компании друг за друга платят;
  • руководители компаний и главные лица взаимосвязаны между собой. Например, муж открыл ООО, его жена — ИП, а теща — еще одно ИП;
  • одна компания — единственный поставщик другой компании. Например, ООО вяжет веники, а ИП поставляет прутья только этой компании, а с другими не работает;
  • после дробления налоги обоих компаний уменьшились или не изменились;
  • компании работают в одной сфере деятельности;
  • разделили между собой поставщиков, клиентов и сотрудников;
  • после разделения снизились рентабельность и прибыль каждой компании.

Налоговая находит незаконные схемы дробления на выездных и встречных налоговых проверках. Так инспекторы проверяют работу компаний, их поставщиков и клиентов и могут заметить незаконное дробление.

Верховный суд сделал свой обзор судебной практики и сказал так:

Простыми словами: если компания ведет реальную деятельность и платит налоги, суд не будет сомневаться в решениях компании. Захотели разделиться — значит, так было нужно, это не дело суда. А налоговая сама должна доказать, что компания делает что-то незаконное или уменьшает налоги.

Доказать законное дробление

Даже если компании ведут разную деятельность, налоговая всё равно может заподозрить их в незаконном дроблении бизнеса и попросить доплатить налоги. И тогда придется идти в суд и доказывать, что всё законно.

Главное — доказать, что компании ведут разную деятельность:

  • работают в разных направлениях. Например, одна производит товары, другая продает в розничной сети. Или одна открыла сеть кофеен, а другая — магазины одежды;
  • сотрудники, штатное расписание разные;
  • поставщики и клиенты разные;
  • если директор у компаний один и тот же, в одной он должен работать на полной ставке, в другой — по совместительству;
  • пользуются разными станками, машинами, оборудованием;
  • у них разные сайты, логотипы, визитки, пароли для интернета, вывески, входы, здания, телефоны, адреса.

Если приходит проверка, компаниям придется показать свои офисы, склады. Если дело уйдет в суд, он будет изучать штатное расписание, приказы на сотрудников, договоры с поставщиками и клиентами, деловую переписку с реквизитами каждой компаний.

Если доказать, что деятельность разная, суды обычно встают на сторону компаний. Иногда компании выигрывают, даже если на первый взгляд дробление выглядит незаконным. Например, у них одинаковые сотрудники или работают в одном здании. Так было в этом деле.

Налоговая проверила «ДОК Лесозавод» (название поменяли) и сказала, что компания недоплатила 7 млн рублей налогов, потому что незаконно дробила бизнес. Она работала на общей системе налогообложения, а учредитель создал еще одну компанию с похожим названием «ДОЗ Лесозавод» на упрощенке «доходы минус расходы».

Читайте также:
Субсидии малому бизнесу в 2021 году: главные барьеры по-прежнему на месте?

Обе компании обрабатывали древесину, работали по одному адресу, с одним сайтом и вывеской. «ДОЗ Лесозавод» пользовался оборудованием и персоналом «ДОК Лесозавода».

Налоговая посчитала, что дробление бизнеса формальное, цели нет. «ДОК Лесозавод» просто перевел часть деятельности на упрощенку, чтобы платить меньше налогов.

Учредитель сказал, что собирался выйти на европейский рынок и торговать лесом оптом. Для розничной торговли он создал компанию на упрощенке. Он подтвердил свои слова деловой перепиской о выходе на новый рынок.

Суд первой инстанции встал на сторону налоговой, а кассационная инстанция — на сторону компании, и она выиграла.

Кассационный суд сказал так:

  • само по себе дробление бизнеса не говорит об уменьшении налогов;
  • если сложить выручку компаний, выйдет 15 млн рублей в год. Это далеко от лимита упрощенки, значит, цели в этом не было;
  • компании работали по одному адресу, с одним сайтом, но у них общий учредитель, и это оправданно.

А еще суд сказал: «Само по себе снижение налогоплательщиком налогового бремени («минимизация» налогов, налоговая экономия) не может быть признано неправомерным, поскольку это предусмотрено самим Кодексом (в том числе через применение специальных налоговых режимов)». Простыми словами: экономия на налогах — не признак нарушения.

Вот еще одно дело, в котором компания выиграла:

Налоговая подозревала «Лифтовую компанию» в дроблении бизнеса и доначислила ей 32 млн налогов. Сама компания работала на общей система налогообложения, но учредитель открыл ООО «ТЛК» на упрощенке. Налоговая сказала, что обе компании занимаются ремонтом лифтов и никакого смысла делить бизнес нет.

«Лифтовая компания» доказала, что у нее разные клиенты с ООО «ТЛК». «Лифтовая компания» работала с клиентами на общей системе налогообложения и занималась монтажом лифтов. ООО «ТЛК» ремонтировала лифты в домах, и ее клиенты — управляющие компании, они чаще всего работают на упрощенке.

Руководитель компаний доказал:

  • деятельность, производственные процессы и регламенты были разными. Одни занимались монтажом лифтов, а другие ремонтировали лифты в домах;
  • клиенты сами выбирали, с кем работать — «Лифтовой компанией» или «ТЛК»;
  • сотрудники работали по разному штатному расписанию;
  • некоторые сотрудники работали по совместительству. На допросах они четко разделили основное место работы и дополнительное.

Компания выиграла дело в суде.

Наш совет: две компании должны по-настоящему вести разную деятельность. Но даже в этом случае надо быть готовым к проверкам.

Счет для ИП и ООО в Модульбанке

Удобный сервис, недорогие тарифы, защита от блокировок по 115ФЗ

Может ли ИП быть учредителем ООО

Для подготовки документов на регистрацию ООО вы можете воспользоваться бесплатным онлайн-сервисом непосредственно на нашем сайте. С его помощью вы сможете сформировать пакет документов, соответствующий всем требованиям по заполнению и законодательству РФ.

Очень часто начинающие бизнесмены на этапе выбора формы ведения деятельности отдают предпочтение статусу индивидуального предпринимателя. Зарегистрироваться в данном качестве дешевле и проще, чем открыть ООО. Также ИП не нужно искать юридический адрес, вести бухгалтерский учет и платить дополнительные налоги (дивиденды) со своего дохода.

Бывает и так, что по прошествии времени предприниматель решает расширить бизнес, привлечь инвестиции в него. И тут встает вопрос об открытии организации и о том, может ли ИП быть учредителем ООО. И наоборот, вправе ли участник компании встать на учет в качестве индивидуального предпринимателя.

Рассмотрим подробнее, может ли ИП открыть ООО и быть там управляющим, и как на это смотрят контролирующие органы. Также вкратце затронем тему заключения сделок между предпринимателем и организацией, в которой он является участником.

ИП и учредитель ООО в одном лице

Стать учредителями общества с ограниченной ответственность могут как граждане, так и юридические лица. Об этом прямо сказано в ст. 7 закона «Об ООО» № 14-ФЗ. В данном правовом акте не содержится каких-либо ограничений для физических лиц, желающих открыть ООО. Но они есть, хоть их и немного. Так, стать участником организации не смогут военные и гражданские служащие. Для ИП же закон никаких ограничений не устанавливает. Связано это с правовым статусом данного субъекта предпринимательства.

ИП – это физическое лицо, вставшее на налоговый учет и получившее право ведения деятельности без образования юрлица. Предприниматель не может передать свой статус кому-то еще, не может нанять директора или взять партнера. А так как без физического лица не может быть и ИП, то ничто не запрещает этому лицу параллельно открыть ООО. Но учреждать общество бизнесмен будет только как гражданин.

Таким образом, отвечая на вопрос о том, может ли ИП быть учредителем ООО, ответ однозначный – да, может. Так же, как и участник общества вправе встать на учет в качестве индивидуального предпринимателя. Закон этого не запрещает, так же, как и не ограничивает количество юридических лиц, которые может открыть ИП. Но не стоит этим увлекаться, так как регистрация большого количества организаций на одного гражданина влечет признание его массовым учредителем. А это грозит ему проблемами как с будущими контрагентами, так и проверяющими органами.

Читайте также:
Уведомление о присвоении кодов статистики из Росстата для ИП (постановка на учет)

Как вести учет ИП, являющему учредителем

Работа в качестве индивидуального предпринимателя и учредителя организации – два разных направления деятельности никак не пересекающихся между собой. Каждая из указанных форм предпринимательства требует отдельного ведения бухгалтерского и налогового учета и объединить их вместе гражданину не получится.

Если вести учет одновременно в ИП и ООО гражданину трудно, то лучше прекратить деятельность в качестве индивидуального предпринимателя. Сделать это просто, достаточно лишь заполнить заявление по форме Р26001 и оплатить госпошлину в размере 160 рублей, после чего сдать документы в ИФНС.

Может ли ИП оказывать услуги своему ООО

Закон не запрещает индивидуальному предпринимателю работать с организациями, в том числе с теми, в которых он выступает в качестве учредителя. Единственное, налоговые органы с подозрением относятся к такому сотрудничеству, квалифицируя его как сделки между взаимозависимыми лицами.

Чем это может грозить? Например, тем, что налоговая откажется признать обоснованными расходы по сделке, посчитав, что они не направлены на получение дохода. Чтобы не вызвать подозрение со стороны контролирующих органов, стоимость товаров (работ, услуг) должна была не ниже рыночной. В противном случае, проблем не избежать.

Внимание налоговиков вызовет и сильно завышенная стоимость товаров (работ, услуг) ИП. Контролеры признают такие сделки фиктивными, направленными на уход от уплаты налогов, если не будет доказан факт реальности их совершения.

ИП – руководитель организации

Нередки ситуации, когда на должность управляющего компанией приглашается индивидуальный предприниматель. Это удобно по нескольким причинам:

  • не нужно платить НДФЛ и страховые взносы с дохода руководителя;
  • степень ответственности ИП по гражданско-правовому договору выше, чем по трудовому;
  • нет необходимости предоставлять нанятому управленцу гарантии, предусмотренные Трудовым кодексом и обеспечивать его рабочим местом;
  • затраты на услуги руководителя-ИП можно списать в расходы, тем самым еще больше снизив налоговую нагрузку.

Казалось бы, это идеальный вариант, но контролирующими органами он расценивается как уход от уплаты налогов и замена трудовых отношений гражданско-правовыми. Данный вопрос очень часто становится предметом судебных разбирательств и, как правило, налоговая споры выигрывает. Если это происходит, то организации доначисляются налоги, страховые взносы, штрафы и пени. Поэтому нанимая ИП в качестве управляющего, учредители ООО должны очень внимательно отнестись к составлению договора, который будет с ним заключен. В нем не должно быть следующего:

  • гарантий, предусмотренных трудовым законодательством (отпуск, больничный, рабочее место и время, обеденный перерыв и т.д.);
  • указаний на режим работы и почасовую оплату труда;
  • данных о должности и конкретных трудовых функциях;
  • условий о материальной ответственности предпринимателя-управленца;
  • размера вознаграждения, не привязанного к результатам работы.

Также, чтобы не вызвать лишних подозрений со стороны проверяющих органов, нужно, чтобы:

  • ИП был зарегистрирован задолго до открытия организации;
  • в кодах ОКВЭД предпринимателя были указаны виды деятельности, связанные с управлением.
  • ранее данное лицо не работало в организации на должности генерального директора по трудовому договору.

Выполнение указанных условий снизит риск возникновения претензий у налоговых органов, но полностью исключить вероятность их появления невозможно.

Для того чтобы передать полномочия управления компанией предпринимателю, необходимо внести изменения в ЕГРЮЛ, сразу открыть ООО с управленцем не получится.

Может ли ИП назначить директора

Очень часто предприниматели задаются вопросом о том, может ли у ИП быть директор? Ведь бывают ситуации, когда по ряду причин гражданин не может продолжать деятельность, а закрывать бизнес не хочется. Ответ простой: да, может. В этом случае, с нанятым сотрудником заключается трудовой договор и составляется доверенность. Должность можно выбрать следующую: коммерческий директор, руководитель определенного направления, менеджер и т.д.

Подводя итоги вышесказанному, вкратце обобщим приведенную информацию:

  • ИП может открыть ООО и быть в нем учредителем.
  • Участник общества может зарегистрироваться в качестве индивидуального предпринимателя.
  • Учредители ООО могут назначить на должность управляющего – ИП.
  • Предприниматель может заключать сделки с организацией, участником которой он является.
  • Открыть ООО сразу с управляющим – нельзя.

Может ли ИП быть учредителем ООО?

ИП может быть учредителем и генеральным директором ООО, а также продавать своей компании товары и оказывать услуги

Евгений Бельский

Эксперт по праву

  • # Законы
  • # Работа ООО

Владислав интересуется: «Я индивидуальный предприниматель, занимаюсь изготовлением и продажей мебели. Друзья-инвесторы предложили мне на троих открыть торговую компанию и стать ее руководителем. Идея мне интересна, но я не готов ради нее отказаться от своего мебельного бизнеса. Могу ли я быть учредителем и генеральным директором ООО, не закрывая ИП?»

ИП может быть и учредителем, и генеральным директором ООО, но объединить выгоды этих форм бизнеса не получится

Есть четыре вида взаимоотношений между ИП и ООО:

  1. ИП — учредитель ООО, но не его директор;
  2. ИП — учредитель или руководитель ООО, оказывает своей же компании услуги, не связанные с управлением;
  3. ИП — руководитель ООО, но не его учредитель;
  4. ИП — участник и одновременно руководитель ООО.
Читайте также:
Налоговые вычеты по НДФЛ в 2021 году. Возврат подоходного налога

Рассмотрим подробнее каждый из вариантов.

ИП — учредитель ООО, но не его директор

Участниками и учредителями ООО по закону могут быть граждане и компании. ИП — это особый статус гражданина, и он вправе открыть компанию.

Допустима и обратная ситуация: участник общества с ограниченной ответственностью может зарегистрироваться и работать как индивидуальный предприниматель.

В заявлении на регистрацию ООО не спрашивают, имеет ли учредитель общества статус индивидуального предпринимателя, и это никак не фиксируется в налоговой. В сведения об учредителях ИП вписывает свои обычные данные как физлицо.

Предприниматель при таком совместительстве ведет раздельный учет и отдельно отчитывается по деятельности ИП и ООО. Суммировать доходы и делить расходы бизнесов не получится.

Сохраняются все различия, преимущества и недостатки форм бизнеса, они никак друг другу не помогают. Например, ИП отвечает по обязательствам личным имуществом и может легко распоряжаться деньгами, а учредители отвечают по долгам ООО только уставным капиталом и могут выводить деньги из компании только через выплату дивидендов или свою зарплату, если они трудоустроены в обществе.

При этом есть определенные риски. Если ИП учреждает ООО, эти бизнесы становятся взаимозависимыми, и налоговая может начать пристально следить за их деятельностью, чтобы раскрыть возможные махинации.

Например, инспекторы могут заподозрить предпринимателя в незаконном дроблении бизнеса, и тогда ему доначислят налоги, выпишут штраф — 40% от неуплаченной суммы, а руководителя компании могут даже судить по уголовной статье.

В первое время можно попробовать работать и как ИП, и как ООО. Но в перспективе, чтобы упростить учет и избежать повышенного внимания налоговой, можно закрыть ИП и развивать бизнес в виде компании.

ИП — учредитель или руководитель ООО, оказывает своей же компании услуги, не связанные с управлением

Закон не запрещает ИП продавать товары и оказывать услуги своей же компании, например поставлять канцелярию и сдавать в аренду помещения. Но при этом важно, чтобы сделки были официально оформлены, а цены товаров, работ и услуг по договорам соответствовали среднерыночным.

Несмотря на то что это законно, лучше так не делать: шансы на выездную проверку налоговой многократно возрастают. И даже если инспекторы не найдут нарушений в сотрудничестве ИП с ООО, то они могут наткнуться на недоимки, возникшие по другим причинам.

ИП — руководитель ООО, но не его учредитель

Участники ООО могут нанять предпринимателя на должность генерального директора. Так часто делают, чтобы экономить на налогах. Вместо трудового договора компания заключает с ИП гражданско-правовой, чтобы не платить НДФЛ и страховые взносы и списывать зарплату руководителя в расходы.

Чтобы в этом случае не вызвать подозрений у налоговой, лучше нанимать генеральным директором ИП, у которого есть коды ОКВЭД по управленческой работе и опыт руководства другими компаниями.

Это не гарантирует, что проверок не будет, но поможет минимизировать риски обвинения в необоснованной налоговой выгоде.

ИП также может одновременно работать генеральным директором в ООО по трудовому договору как обычный гражданин и заниматься предпринимательской деятельностью — это законом не запрещено.

ИП — участник и одновременно руководитель ООО

Это самое опасное из перечисленных сочетаний. При таком положении дел есть риск, что налоговая признает вознаграждение ИП незаконным выводом денег из организации и установит неузаконенные трудовые отношения с целью уменьшения налогов и взносов. За это нарушителю доначислят суммы всех налоговых платежей, штрафов и пеней.

Если управляющий ООО – это ИП на УСН: риски растут

Замена генерального директора на управляющего ИП пользуется большой популярностью. Этот вариант имеет массу преимуществ. Но, при это он требует детальной проработки и все равно несет в себе риски доначислений и обвинений в адрес фирмы в минимизации налогов.

Статья 69 Федерального закона № 208-ФЗ от 26.12.1995 позволяет передать функции исполнительного органа ООО стороннему управляющему.

Преимущества управляющего в статусе ИП

Выгода от назначения управляющим ООО индивидуального предпринимателя очевидна:

  1. Экономия на НДФЛ и страховых взносах. ИП самостоятельно платить только 6% от своей прибыли, в то время как директор обязан уплатить 13%, 15% НДФЛ. ИП сам перечисляет взносы на обязательное медицинское и пенсионное страхование. За своих сотрудников ООО выплачивать до 30,2% или 15%, если это малое предприятие.
  2. Перенос ответственности. Управляющий несет ответственность за выполнение своих обязанностей и уплату налогов в бюджет.
  3. Оплата ИП производится в удобное время. Выплаты управляющему производятся не по нормам трудового законодательства, ему можно платить вознаграждение за работу в удобное для компании время.
  4. У ИП может быть больше обязанностей. Сторонний управляющий не имеет статуса штатного сотрудника, соответственно на него можно возложить больше обязанностей, чем на штатного работника по ТК РФ.
  5. Учесть зарплату управляющего в базе по прибыли. Это могут сделать компании на ОСНО. Учесть зарплату управляющего в расходах на УСН нельзя (статья 346.16 НК РФ).
Читайте также:
Льготное налогообложение малого бизнеса: что получается на практике?

Риски при назначении управляющим ИП

Назначение индивидуального предпринимателя управляющим ООО несет с собой множество рисков. Одна неправильная формулировка в договоре с управляющим и у налоговой службы возникнут вопросы, а за ними — проверки, доначисление налогов и страховых взносов.

Основных рисков всего два, но они имеют серьезные налоговые и административные последствия:

  1. Переквалификация договора об оказании услуг в трудовой на основании статьи 19.1 ТК РФ.
  2. Вероятность налоговой проверки возрастает.

И в том и в другом случае, фирму могут привлечь к ответственности, доначислить налоги и «выписать» штрафы.

Что сыграет против фирмы, у которой управляющий ИП

В случае проверки ИФНС проверит множество документов и даты их подписания; сроки и размеры, выплаченного ИП вознаграждения; потребует объяснений и т.п. Любые крупные выплаты управляющему вызовут подозрения. Налоговики будут стремится переквалифицировать договор с управляющим в трудовой.

ООО предусмотреть все и полностью застраховаться от претензий налоговой очень сложно.

Целый «букет» минусов для ООО, которые помогли ИФНС привлечь компанию к ответственности, можно найти в постановлении Арбитражного суда ЗСО от 18.05.2021 № Ф04-2264/2021 по делу № А27-9043/2020:

  1. Управляющий зарегистрировался, как ИП незадолго до заключения договора с ООО.
  2. Обязанности управляющего полностью соответствовали обязанностям, которые ранее исполнял директор-учредитель.
  3. Вознаграждение управляющего серьезно превышало размер зарплаты бывшего директора и составило определенную долю в структуре расходов ООО, сопоставимую с размером его чистой прибыли.
  4. ООО не имело внятных обоснований выбора именно этого ИП в качестве управляющего с учетом его опыта и деловой репутации.
  5. У управляющего ИП не было больше никаких контрагентов и источников дохода.
  6. У управляющего ИП не было собственных расходов, связанных с ведением предпринимательской деятельности.
  7. Бухгалтерская отчетность ООО формировалась работниками общества, которые были штатными сотрудниками.
  8. Вознаграждение управляющего выплачивалось равными фиксированными суммами ежемесячно, то есть как зарплата, а не по факту оказания услуги.
  9. Выплаты управляющему не зависели от объема оказанных услуг и вообще не имели никаких прописанных в договоре показателей для оценки работы.
  10. Акты оказанных услуг не содержали количественных показателей, от которых зависела оценка его труда и размер вознаграждения.
  11. Управляющий интегрирован с бизнес-процессы и полностью подотчетен единственному участнику ООО.
  12. Замена директора на управляющего в статусе ИП не имела иной экономической выгода, наоборот, привела к минимизации налоговой нагрузки.

Когда налоговая признает заключение договора с управляющим ИП формальным с целью минимизации налоговых обязательств, ООО, будут как минимум доначислены НДФЛ и страховые взносы.

Статья 54.1 НК РФ предусматривает право налоговых органов изменять юридическую квалификацию сделок, совершенных налогоплательщиком, его статус и характер деятельности, устанавливает ряд критериев оценки операций, отраженных налогоплательщиками в целях налогообложения.

Суды в данном случае на стороне налоговой.

Мы пишем полезные статьи, чтобы помочь вам разобраться в сложных проблемах бухучета, переводим сложные документы «с чиновничьего на русский». Вы можете помочь нам в этом. Это легко.

*Нажимая кнопку отплатить вы совершаете добровольное пожертвование

Может ли ИП быть учредителем ООО

Нередки ситуации, когда индивидуальный предприниматель принимает решение о создании другого, более масштабного бизнеса — один или совместно с другими участниками. Рассмотрим более подробно на что в таком случае повлияет наличие статуса ИП, как вести налоговый учёт и можно ли руководить «своим» обществом.

  • Может ли ИП учредить ООО
  • ИП как наёмный руководитель ООО
  • Может ли ИП оказывать услуги своему ООО

Сделайте документы для регистрации ИП или ООО в бесплатном сервисе от «Моё Дело»

Может ли ИП учредить ООО

Лицо, зарегистрированное в качестве индивидуального предпринимателя, может быть участником общества с ограниченной ответственностью, в том числе может его учреждать. Наличие либо отсутствие у физического лица статуса ИП на возможность создания ООО не влияет.

Если немного углубиться в теорию, то гражданское законодательство не рассматривает индивидуальных предпринимателей как некую отдельную категорию лиц, а считает их физическими лицами. Но заниматься предпринимательской деятельностью на постоянной основе физические лица могут, только получив статус ИП или став самозанятыми (п. 1 ст. 23 ГК РФ).

Регистрация в ЕГРИП не мешает заключать сделки, которые не будут связаны с предпринимательской деятельностью. Например, отдать ребёнка в платный кружок и подписать договор с детским образовательным учреждением или приобрести автомобиль для семейного пользования. В данном случае наличие статуса ИП никакой роли не играет.

Участие в ООО также не является предпринимательской деятельностью. Учредитель или участник может как заниматься делами компании, так и практически не вникать в них (последнее часто происходит, если его доля невелика или бизнес ему совсем неинтересен).

За то время, которое физическое лицо будет являться участником ООО, оно может стать индивидуальным предпринимателем и прекратить этот статус любое количество раз — это также не повлияет на его отношения с обществом.

ООО как юридическое лицо — это самостоятельный участник гражданского оборота, который заключает сделки, платит налоги, несёт ответственность. От его имени в большинстве случаев действует руководитель, избранный компетентным органом юридического лица.

Читайте также:
Сравнение систем налогообложения для ИП и ООО в 2021 году. Налоговые режимы: ОСН, УСН, ЕНВД, ПСН и ЕСХН

Участники принимают решения, предусмотренные законодательством и уставом общества. В том числе, при наличии у ООО чистой прибыли, могут распределить её в свою пользу (в терминологии налогового законодательства это выплата дивидендов). Но такие выплаты также не считаются доходами от предпринимательской деятельности. С них участники — физические лица платят НДФЛ, а налоговым агентом (при выплате денежных средств) выступает само ООО.

Участник общества с момента оплаты доли несёт ответственность только в пределах стоимости этой доли (за исключением субсидиарной ответственности при банкротстве и в некоторых других случаях), а ООО отвечает всем своим имуществом только по своим обязательствам, но не по обязательствам участников (п. 1 ст. 23 ГК РФ). (п.2 ст. 3 Федерального закона от 08.02.2020 №14-ФЗ об ООО).

Физическое лицо в любом случае отвечает по своим обязательствам всем своим имуществом вне зависимости от того, было оно получено в результате предпринимательской деятельности или нет. Если точнее, ограничения ответственности есть, но они не касаются наличия статуса ИП.

Налоговый режим индивидуального предпринимателя определяется исходя из потребностей бизнеса, которым он занимается. С тем, что он, как физическое лицо является участником юридического лица, выбор им налогового режима не связан.

Повлиять участие в ООО на деятельность ИП может только с той точки зрения, что доля в обществе — это тоже имущество, и на него также может быть обращено взыскание по долгам физического лица.

ИП как наёмный руководитель ООО

Законом (п. 3 ст. 40 Федерального закона от 08.02.2020 №14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью») предусмотрено, что от имени ООО действует единоличный исполнительный орган. По сложившейся у нас традиции, это директор или генеральный директор (хотя, можно придумать любое другое название. Более того, у общества может быть несколько руководителей). ЕИО может быть только физическое лицо, но общество вправе передать осуществление соответствующих полномочий управляющему или управляющей организации.

Длительность и характер полномочий единоличного исполнительного органа определяются решением участников и уставом общества, но с ним заключают трудовой договор с особенностями, которые предусмотрены трудовым законодательством для руководителей. В таком документе предусматривают условия труда, режим работы и отдыха, размер заработной платы, компенсации и другие положения, характерные именно для трудовых правоотношений. В отношении руководителя организация платит НДФЛ и страховые взносы.

Договор о передаче полномочий единоличного исполнительного органа управляющему носит гражданско-правовой характер. Иногда этим пользуются и передают полномочия индивидуальному предпринимателю, чтобы сэкономить и не платить налоги и отчисления, которые платил бы работодатель по трудовому договору. Налоговые органы в таких случаях часто доначисляют НДФЛ и взимают штрафы и пени.

Оспорить такие действия налоговой можно, но позицию нужно хорошо обосновать, а это непросто. Есть удачный пример, когда заключение договора с бывшим директором как управляющим объяснили тем, что условия нового договора предполагали материальную заинтересованность и дополнительную ответственность – вознаграждение управляющего было поставлено в зависимость от финансового результата компании (Постановление Четвертого арбитражного апелляционного суда от 27.08.2020 N 04АП-3398/2020 по делу N А19-27765/2019). Но это случай единичный. Кроме того, судебное разбирательство — это дорого и долго.

Все же чаще полномочия ЕИО передают не управляющему — физическому лицу, а управляющей организации, которая или оказывает такие услуги профессионально (фактически, осуществляет аутсорсинг управленческих и других функций), или является частью крупного холдинга.

Может ли ИП оказывать услуги своему ООО

Если ИП одновременно является участником общества с ограниченной ответственностью и планирует выполнять для него какие-либо работы или оказывать услуги, поставлять товары, учтите, что:

Условия сделки не должны отличаться от рыночных

С точки зрения налогового законодательства сделка между юридическим лицом и подконтрольным ему ИП может считаться взаимозависимой.

Критерии установлены статьёй 105.1 НК РФ. Например, таковым может быть договор, заключённый между ООО и физическим лицом, в том числе ИП, доля участия которого в этом же обществе составляет более 25%. Самый простой случай такого участия — это когда физическое лицо владеет более, чем ¼ в уставном капитале ООО.

Но взаимозависимой может быть признана любая сделка, даже если она не подходит под критерии, прописанные в Налоговом кодексе, если выяснится, что отношения сторон могли повлиять на её результат.

При этом значение имеет не только условие о цене, но и, например, особый порядок поставки и/или приёмки товара, отсутствие обычных для таких сделок неустоек.

В принципе, сам факт заключения такой взаимозависимой сделки нарушением не является, но внимание налоговых органов к ней может быть повышенным. И когда условия договора между ООО и его участником или руководителем позволяют снизить налоговую нагрузку, но отклоняются от рынка, то есть риск, что по результатам проверки с вас все равно возьмут столько же налогов, сколько вы бы заплатили при работе с любым другим контрагентом на обычных рыночных условиях.

Читайте также:
Регистрация ООО в Хабаровске. Как открыть и оформить документы

Cделка должна быть оформлена правильно с точки зрения законодательства о юридических лицах

При определенных обстоятельствах, договор (купли-продажи, на выполнение работ, оказание услуг и.т.д.) общества с собственным участником может быть признан сделкой с заинтересованностью (статья 45 Федерального закона №14-ФЗ от 08.02.1998 г. «Об обществах с ограниченной ответственностью»). Самый простой случай — если участнику принадлежит более 50% долей в уставном капитале. Правила вышеуказанной статьи также применимы к договорам, которые ООО заключает с собственным руководителем.

Но на заинтересованность нельзя ссылаться в некоторых случаях, например, если договор заключен в процессе обычной хозяйственной деятельности, или если руководитель и единственный участник ООО — одно лицо.

Иногда (в зависимости от формулировок устава и/или наличия соответствующего требования) нужно предварительное согласие компетентного органа общества на заключение сделки с заинтересованностью, и, если оно не получено, то шансы доказать недействительность выше.

При смене руководства общества, продаже долей, ликвидации, банкротстве и сопутствующей проверке документов договоры, которые заключены с собственниками ООО, руководителями или их родственниками, анализируют более тщательно на предмет возможности оспаривания, в том числе и по основанию заинтересованности.

Иногда решения об одобрении или предварительное согласие даже в случаях, когда это не требуется по Уставу, могут потребовать контрагенты (например, если ООО работает с государственными или муниципальными предприятиями, а ИП выступает в качестве субподрядчика).

Договор с ИП должен носить исключительно гражданско-правовой характер

В принципе, заключение трудового договора с участником как с физическим лицом также возможно даже при наличии у него статуса ИП. Но тогда ООО как работодатель платит за него все налоги и отчисления.

Если нужен именно гражданско-правовой договор, то лучше его заключить на определенный срок или для выполнения конкретных задач или объёма работы. Цена также должна быть определена в зависимости от результата. Хотя, для некоторых видов услуг вполне обычной является почасовая ставка. Не нужно прописывать в договоре вопросы, связанные с организацией труда, трудового распорядка и дисциплины. Следует включить в текст обычные для гражданско-правовых отношений санкции за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательств, за несвоевременную оплату со стороны заказчика, условия о форс-мажоре, о порядке разрешения споров и так далее.

Нужно уточнить, есть ли у ИП нужные коды ОКВЭД для осуществления деятельности, предусмотренной договором.

Налоговые органы переквалифицируют договор и доначислят налог, если сочтут, что он был заключен с целью минимизировать налоги и не платить отчисления за работника. Кроме того, придётся платить страховые взносы и предоставить все компенсации, которые предусмотрены трудовым законодательством (например, за неиспользованный отпуск).

Таким образом, можно сделать следующие выводы:

  • индивидуальный предприниматель вправе быть участником общества с ограниченной ответственностью;
  • заключать договоры между ООО и ИП, который одновременно является участником и/или руководителем того же общества (в том числе и о передаче полномочий ЕИО), можно, но у таких сделок быть экономический и практический смысл, их условия должны соответствовать требованиям рынка. При этом к оформлению документации нужно отнестись максимально внимательно.

Перезвоним и расскажем, как выгоднее и проще оформить

Может ли ИП быть учредителем ООО

Об актуальных изменениях в КС узнаете, став участником программы, разработанной совместно с АО “Сбербанк-АСТ”. Слушателям, успешно освоившим программу выдаются удостоверения установленного образца.

Программа разработана совместно с АО “Сбербанк-АСТ”. Слушателям, успешно освоившим программу, выдаются удостоверения установленного образца.

Учредитель и в то же время генеральный директор Общества с ООО, зарегистрированного в г. Ростове-на-Дону, позже по месту жительства – в Ростовской области, зарегистрировался первый раз как ИП (УСН).
ИП предполагает оказывать услуги (производство штукатурных, малярных работ) такие же, что и ООО, в котором физическое лицо является учредителем и генеральным директором. ИП зарегистрирован по месту жительства в одном из районов Ростовской области. Услуги будут оказываться как на территории Ростовской области, так и в г. Москве, г. Санкт-Петербурге, г. Ростове-на-Дону, в иных местах. ИП будут привлекаться наемные работники.
Возможно ли применение льготной налоговой ставки ИП, являющегося учредителем и директором ООО?

По данному вопросу мы придерживаемся следующей позиции:
Индивидуальный предприниматель вправе применять налоговую ставку 0 процентов, то есть ему могут быть предоставлены “налоговые каникулы”.
Налоговые риски упомянуты по тексту ответа.

Обоснование позиции:
При применении УСН согласно п. 4 ст. 346.20 НК РФ законами субъектов Российской Федерации может быть установлена налоговая ставка в размере 0 процентов для налогоплательщиков – индивидуальных предпринимателей, выбравших объект налогообложения в виде доходов или в виде доходов, уменьшенных на величину расходов, впервые зарегистрированных после вступления в силу указанных законов и осуществляющих предпринимательскую деятельность в производственной, социальной и (или) научной сферах, а также в сфере бытовых услуг населению.
Налогоплательщики, указанные в абзаце первом п. 4 ст. 346.20 НК РФ, вправе применять налоговую ставку в размере 0 процентов со дня их государственной регистрации в качестве индивидуальных предпринимателей непрерывно в течение двух налоговых периодов. По итогам налогового периода доля доходов от реализации товаров (работ, услуг) при осуществлении видов предпринимательской деятельности, в отношении которых применялась налоговая ставка в размере 0 процентов, в общем объеме доходов от реализации товаров (работ, услуг) должна быть не менее 70 процентов.
Виды предпринимательской деятельности в производственной, социальной и научной сферах, в отношении которых устанавливается налоговая ставка в размере 0 процентов, устанавливаются субъектами РФ на основании Общероссийского классификатора видов экономической деятельности (ОКВЭД 2) ОК 029-2014 (КДЕС Ред. 2) (принят и введен в действие приказом Федерального агентства по техническому регулированию и метрологии от 31.01.2014 N 14-ст, далее – ОКВЭД 2)) (письмо Минфина России от 09.11.2017 N 03-11-11/73672). В ОКВЭД 2 штукатурные, малярные работы включены в группировку с кодом 43 “Работы строительные специализированные” (коды ОКВЭД 2 43.3, 43.31, 43.34).
Законами субъектов РФ также могут быть установлены ограничения на применение налоговой ставки в размере 0%, предусмотренные абзацами 5-7 п. 4 ст. 346.20 НК РФ, в том числе в виде:
– ограничения средней численности работников;
– ограничения предельного размера доходов от реализации, определяемых в соответствии со ст. 249 НК РФ, получаемых ИП при осуществлении вида предпринимательской деятельности, в отношении которого применяется налоговая ставка в размере 0 процентов. При этом предусмотренный п. 4 ст. 346.13 НК РФ предельный размер дохода в целях применения УСН (в настоящее время 150 млн. руб.) может быть уменьшен законом субъекта РФ не более чем в 10 раз.
При этом, как пояснено в п. 3 письма Минфина России от 23.03.2015 N 03-11-10/15651, введение иных ограничений по применению налоговой ставки в размере 0 процентов по упрощенной системе налогообложения (и патентной системе налогообложения) п. 4 ст. 346.20 (и п. 3 ст. 346.50 НК РФ) не предусмотрено.
Ставка в размере 0% может устанавливаться законами субъектов РФ только для налогоплательщиков – ИП, именно впервые зарегистрированных после вступления в силу соответствующих законов субъектов РФ, и не может применяться ИП, снявшимися с учета в связи с прекращением деятельности и вновь зарегистрированными (повторно или в очередной раз) после вступления в силу законов субъектов РФ, устанавливающих нулевую ставку по Налогу (смотрите письма Минфина России от 12.07.2016 N 03-11-11/40882, от 26.01.2015 N 03-11-10/2204, Департамента финансов г. Москвы и Департамента экономической политики и развития г. Москвы от 18.01.2016 N 90-01-01-06-16/16, Вопрос: Как известно, для индивидуальных предпринимателей на ближайшие шесть лет установлены “налоговые каникулы”. Данная норма достаточно заманчива: если субъектом РФ будет принят соответствующий закон и индивидуальный предприниматель будет соответствовать установленным ограничениям, он фактически сможет два года не платить налоги при УСНО, в том числе минимальный налог. Сегодня главный вопрос, связанный с “налоговыми каникулами”, звучит так: вправе ли индивидуальные предприниматели, которые сняты с учета в связи с прекращением деятельности и вновь зарегистрированы после вступления в силу законов субъектов РФ. (журнал “Упрощенная система налогообложения: бухгалтерский учет и налогообложение”, N 5, май 2015 г.)).
В Ростовской области ставка Налога в размере 0% для налогоплательщиков – ИП, выбравших объект налогообложения доходы и осуществляющих предпринимательскую деятельность, в частности, в производственной сфере, установлена частью 2 ст. 11 Областного закона от 10.05.2012 N 843-ЗС “О региональных налогах и некоторых вопросах налогообложения в Ростовской области” (далее – Закон N 843-ЗС) с 1 июля 2015 года (часть 1 ст. 2 Областного закона Ростовской области от 23.06.2015 N 374-ЗС, Областной закон Ростовской области от 23.11.2015 N 444-ЗС, письмо Минфина России от 31.03.2017 N 03-11-11/19019).
При этом ограничений на применение налоговой ставки в размере 0%, предусмотренных абзацем 5-7 п. 4 ст. 346.20 НК РФ, Законом N 843-ЗС не установлено.
Виды предпринимательской деятельности в производственной сфере, в отношении которых устанавливается налоговая ставка в размере 0% при применении УСН, и соответствующие им коды ОКВЭД содержатся в приложении к Закону N 843-ЗС. Среди прочих в приложении поименован вид деятельности “Работы строительные специализированные” (коды 43.3 “Работы строительные отделочные”, 43.9 “Работы строительные специализированные прочие” по ОКВЭД 2).
Таким образом, если житель Ростовской области впервые зарегистрировался в качестве ИП после 1 июля 2015 года (например, в 2018 году), он вправе применять налоговую ставку в размере 0% со дня его государственной регистрации в этом статусе в течение двух налоговых периодов (смотрите в этой связи письмо Минфина России от 23.03.2015 N 03-11-10/15651).
При этом, как разъяснено на сайте https://www.nalog.ru/rn61/news/activities_fts/5687141/, Закон не предусматривает дополнительных к установленным на федеральном уровне ограничений для введения нулевой ставки на территории Ростовской области.
Как это определено п. 6 ст. 346.21 НК РФ, уплата налога по УСН производится по месту жительства ИП. Поэтому налоговую ставку в размере 0 процентов по УСН может применять только впервые зарегистрированный после вступления в силу соответствующего закона субъекта РФ предприниматель, вставший на учет в качестве налогоплательщика УСН в налоговом органе по месту жительства на территории того субъекта Российской Федерации, законом которого установлена данная налоговая ставка. Территориальных ограничений по применению УСН, а также по месту получения доходов при осуществлении вида предпринимательской деятельности, в отношении которого применяется налоговая ставка в размере 0 процентов, НК РФ не установлено (письма ФНС России от 15.01.2016 N СД-4-3/290@, Минфина России от 17.06.2015 N 03-11-09/34969, от 09.11.2017 N 03-11-11/73672).
Таким образом, не существует препятствий для применения ставки 0 процентов для ИП, зарегистрировавшегося в таком качестве в налоговом органе Ростовской области, но осуществляющего работу в других регионах РФ (Москве, Спб, Ростове-на-Дону, в иных местах). Условие, которое должно быть при этом соблюдено – это именно первичная регистрация ИП в этом качестве на территории Ростовской области после вступления в силу Закона.
Каких-либо запретов на применение льготной ставки для ИП, являющихся учредителями и (или) директорами ООО, ни п. 4 ст. 346.20 НК РФ, ни часть 2 ст. 11 Закона N 843-ЗС не содержат. Поэтому формальных препятствий для применения ИП льготы в вашем случае мы не видим.
Так, как установлено п. 1 ст. 2 ГК РФ, предпринимательской является самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг. Лица, осуществляющие предпринимательскую деятельность, должны быть зарегистрированы в этом качестве в установленном законом порядке.
В свою очередь, согласно п. 1 ст. 23 ГК РФ гражданин вправе заниматься предпринимательской деятельностью без образования юридического лица с момента государственной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя.
Юридическое лицо (в данном случае хозяйственное общество, ООО) преследует извлечение прибыли в качестве основной цели своей деятельности как коммерческая организация (п. 1 ст. 50 ГК РФ). Юридическое лицо подлежит государственной регистрации в уполномоченном государственном органе в порядке, предусмотренном законом о государственной регистрации юридических лиц (п. 1 ст. 51 ГК РФ).
То есть ООО и ИП являются самостоятельными субъектами предпринимательской деятельности. При этом участие в обществе не является для физлица-учредителя предпринимательской деятельностью с точки зрения ГК РФ. Самостоятельную, осуществляемую на свой риск деятельность, направленную на систематическое получение прибыли, осуществляет именно ООО, а не его учредитель, гражданин, физическое лицо.
В свою очередь, права и обязанности руководителя организации (генерального директора) в области трудовых отношений определяются ТК РФ (ст. 274 ТК РФ), с руководителем организации заключается трудовой договор (ст. 275 ТК РФ). Тот факт, что будущий ИП занимает должность директора, также не свидетельствует о том, что гражданин занимается предпринимательской деятельностью.
Поэтому мы полагаем, что в вашем случае ИП вправе применять ставку ноль процентов, то есть ему могут быть предоставлены “налоговые каникулы”. Смотрите также разъяснения, размещенные на сайте https://www.nalog.ru/rn61/news/activities_fts/6086009/.
Каких-либо официальных разъяснений по указанной в вопросе ситуации нами не обнаружено.
Но в упомянутом выше письме Минфина России от 23.03.2015 N 03-11-10/15651 финансовое ведомство сочло возможным применение ставки ноль процентов ИП, который после 01.01.2015 зарегистрировался в этом качестве, но применял изначально общую систему налогообложения (то есть по сути занимался предпринимательской деятельностью еще до перехода на УСН). Разъяснения свелись к следующему: если впервые зарегистрированный после 1 января 2015 года ИП с момента государственной регистрации применял общий режим налогообложения, то на УСН он вправе перейти со следующего налогового периода, то есть с 1 января 2016 года, уведомив об этом налоговый орган не позднее 31 декабря 2015 года (п. 1 ст. 346.13 НК РФ). Соответственно, с 1 января 2016 года указанный ИП вправе применять налоговую ставку в размере 0 процентов в течение двух налоговых периодов за 2016 и 2017 годы.
Судебная практика по рассматриваемому вопросу также нами не встречена. А имеющаяся в основном касается ситуаций, когда на применение льготы, установленной п. 4 ст. 346.20 НК РФ, претендует лицо, ранее имевшее статус ИП.
Так, по мнению судей, буквальное толкование нормы п. 4 ст. 346 НК РФ подразумевает возможность применения ставки в размере 0 процентов в отношении лишь тех лиц, для которых одновременно должны соблюдаться два условия: первичная регистрация в качестве предпринимателя после вступления в силу закона субъекта и первичная регистрация на протяжении всей жизни. Приведенная в законе формулировка “впервые зарегистрированных после вступления в силу указанных законов” прямо указывает на отсутствие фактов более ранней регистрации лиц в качестве предпринимателей и не затрагивает содержания признака первичности регистрации как противопоставленного повторной и последующей регистрации (постановления АС Уральского округа от 29.09.2017 N Ф09-5631/17 по делу N А34-12768/2016, Восемнадцатого ААС от 05.06.2017 N 18АП-2581/17, Определение Верховного Суда РФ от 24.01.2018 N 309-КГ17-20967). Как мы поняли, в вашем случае это условие соблюдается, поэтому не порождает налогового риска.
Вместе с тем, как указано Вами, вопрос о регистрации ИП возник “в связи с расширением деятельности”. Позволим предположить, что фактором риска в такой ситуации является то, что ИП и ООО будут оказывать одни и те же услуги. Ситуация, на наш взгляд, может усугубиться, если к ИП “перейдут” клиенты, работы которым ранее выполняло ООО, или же сотрудники ООО будут выступать одновременно наемными работниками ИП (или же будет осуществлен перевод сотрудников из ООО к ИП). Не исключено, что налоговый орган может усмотреть в таких действиях признаки “дробления бизнеса”. Например, может пробовать доказать, что действительной целью регистрации ИП было сохранения права на применение УСН (если предельный размер доходов близок к максимально допустимому).
В этой связи обратим Ваше внимание на п. 6 Общедоступных критериев самостоятельной оценки рисков для налогоплательщиков, используемых налоговыми органами в процессе отбора объектов для проведения выездных налоговых проверок (Приложение N 2 к приказу ФНС России от 30.05.2007 N ММ-3-06/333@). Так, таким критерием является в отношении УСН неоднократное приближение к предельным значениям установленных ст. 346.12 и 346.13 НК РФ показателей, необходимых для применения УСН.
Примером судебного спора, затронувшего тему “дробление бизнеса”, служит постановление АС Восточно-Сибирского округа от 29.03.2018 N Ф02-7782/17 по делу N А19-13974/2016. Налоговый орган посчитал, что обществом получена необоснованная налоговая выгода в результате неправомерного применения УСН путем создания схемы минимизации налоговой базы с целью формального соответствия условиям применения УСН путем распределения частей объекта недвижимого имущества – реконструированного (построенного) здания торгово-развлекательного центра и доходов от его использования между взаимозависимыми лицами – несколькими ООО и индивидуальным предпринимателем. Отказывая организации, суды пришли к выводу, что представленные доказательства подтверждают, что дробление бизнеса между взаимозависимыми лицами в целях применения УСН носит согласованный характер, направленный на уход от обложения налогами по общей системе налогообложения. При этом регистрация в качестве юридических лиц и индивидуального предпринимателя задолго до заключения договоров инвестирования не опровергает факт их участия в схеме уклонения от налогообложения. Организованный документооборот и фактический порядок взаимоотношений указывает, что именно общество управляло ТРЦ в течение проверяемого периода, а другие взаимозависимые лица продолжали самостоятельную деятельность только в части иного вида деятельности, не связанного с ТРЦ.
Как указано в письме ФНС России от 31.10.2017 N ЕД-4-9/22123@ (касалось применения норм ст. 54.1 НК РФ), характерными примерами “искажения” сведений о фактах хозяйственной жизни являются: создание схемы “дробления бизнеса”, направленной на неправомерное применение специальных режимов налогообложения; совершение действий, направленных на искусственное создание условий по использованию пониженных налоговых ставок, налоговых льгот, освобождения от налогообложения; создание схемы, направленной на неправомерное применение норм международных соглашений об избежании двойного налогообложения; нереальность исполнения сделки (операции) сторонами (отсутствие факта ее совершения). К числу способов искажения сведений об объектах налогообложения, которые могут быть квалифицированы по п. 1 ст. 54.1 НК РФ, могут быть отнесены: неотражение налогоплательщиком дохода (выручки) от реализации товаров (работ, услуг, имущественных прав), в том числе в связи с вовлечением в предпринимательскую деятельность подконтрольных лиц, а также отражение налогоплательщиком в регистрах бухгалтерского и налогового учёта заведомо недостоверной информации об объектах налогообложения.
Если же обстоятельств, которые могут быть расценены как направленные на получение необоснованной налоговой выгоды, в вашем случае не имеется, а действительной целью регистрации ИП является именно расширение деятельности (привлечение новых клиентов, наем новых сотрудников, расширение территории хозяйствования), то мы полагаем, что оснований для отказа индивидуальному предпринимателю в применении нормы п. 4 ст. 346.20 НК РФ не имеется.
В заключение отметим, что согласно п. 2 ст. 34.2 НК РФ финансовые органы субъектов Российской Федерации и муниципальных образований дают письменные разъяснения налогоплательщикам и налоговым агентам по вопросам применения соответственно законодательства субъектов Российской Федерации о налогах и сборах и нормативных правовых актов муниципальных образований о местных налогах и сборах. Поэтому по вопросу применения положений части 2 ст. 11 Закона N 843-ЗС возможно обратиться в Министерство финансов Ростовской области.

Читайте также:
Авансовые платежи (налог) по УСН в 2021 году. Расчет авансов для ИП и ООО

Ответ подготовил:
Эксперт службы Правового консалтинга ГАРАНТ
аудитор, член РСА Мельникова Елена

Ответ прошел контроль качества

Материал подготовлен на основе индивидуальной письменной консультации, оказанной в рамках услуги Правовой консалтинг.

© ООО “НПП “ГАРАНТ-СЕРВИС”, 2021. Система ГАРАНТ выпускается с 1990 года. Компания “Гарант” и ее партнеры являются участниками Российской ассоциации правовой информации ГАРАНТ.

Все права на материалы сайта ГАРАНТ.РУ принадлежат ООО “НПП “ГАРАНТ-СЕРВИС”. Полное или частичное воспроизведение материалов возможно только по письменному разрешению правообладателя. Правила использования портала.

Портал ГАРАНТ.РУ зарегистрирован в качестве сетевого издания Федеральной службой по надзору в сфере связи,
информационных технологий и массовых коммуникаций (Роскомнадзором), Эл № ФС77-58365 от 18 июня 2014 года.

ООО “НПП “ГАРАНТ-СЕРВИС”, 119234, г. Москва, ул. Ленинские горы, д. 1, стр. 77, info@garant.ru.

8-800-200-88-88
(бесплатный междугородный звонок)

Редакция: +7 (495) 647-62-38 (доб. 3145), editor@garant.ru

Отдел рекламы: +7 (495) 647-62-38 (доб. 3136), adv@garant.ru. Реклама на портале. Медиакит

Если вы заметили опечатку в тексте,
выделите ее и нажмите Ctrl+Enter

Прямое управление в ООО собственником. Пределы, полномочия, ограничения. Возможно ли ООО без директора? (Спойлер: да, возможно)

Сейчас, как правило, при регистрации ООО одного лица единственный учредитель стандартно назначает себя на должность генерального директора (директора) общества.

Однако, на сколько такая привычная конструкция оправдана, и возможно ли управление ООО вообще без единоличного исполнительного органа?

И да и нет. Разберем более подробно:

Кроме прав и обязанностей участника общества, поименованных в ст. 67, 67.1 ГК РФ, ст. 33 Федерального Закона №14-ФЗ “Об обществах с ограниченной ответственностью”, участник может обладать любыми иными правами и обязанностями в рамках закона, которые ему предоставлены Уставом общества. При этом, согласно ст. 40 того же ФЗ, к исключительной непередаваемой компетенции единоличного исполнительного органа (директора) общества относятся: представление интересов и заключение сделок, выдача доверенности и кадровые вопросы. При этом, даже данные полномочия закон не запрещает ограничивать Уставом общества (например одобрение сделок).

Вывод 1: Уставом ООО можно предусмотреть довольно широкий перечень полномочий участника общества. Например: согласование любых видов сделок, определение направления деятельности, распределение обязанностей среди сотрудников, прямое управление структурными подразделениями, представиление интересов общества перед третьими лицами по указанным вопросам, издание обязательных для исполнения распоряжений и т.д. и т.п., оставив Деректору функции кадровика. Спорным остается вопрос о таком полномочии Участнику как “выдача доверенности на представление интересов общества”, на практике такое полномочие участнику при наличии директора мы не пробовали, однако описанное ниже немного прольет свет и на это.

Читайте также:
Расписка в получении документов для регистрации ООО. Образец выдаваемый в ИФНС

Теперь обратимся к судебной практике.

У нас есть Постановление ФАС Поволжского округа от 20.12.2010 года по делу № А65-3449/2010, в котором суд делает интересный вывод (вывод нижестоящего суда, который подтвержден ФАС):

В силу статьи 32 Закона общее собрание участников является высшим органом общества, из чего следует, что высший орган может принимать любое решение, относящееся к деятельности общества, независимо от наличия в обществе иных коллегиальных или единоличных исполнительных органов. Такие же полномочия принадлежат и единственному участнику общества.

Следовательно, единственный учредитель общества с ограниченной ответственностью имеет полномочия на подписание от имени общества договоров и прочих финансово-хозяйственных документов.

Есть так же еще более интересное Определение ВАС РФ от 20 июля 2011 г. № ВАС-8608/11, в котором Высший Арбитражный Суд указал, что:

Согласно пункту 1 статьи 32 Федерального закона “Об обществах с ограниченной ответственностью” (далее – Закон) высшим органом общества является общее собрание участников общества.

В силу пункта 1 статьи 33 Закона компетенция общего собрания участников общества определяется уставом общества в соответствии с настоящим Федеральным законом.

В пункте 2 названной статьи сформулированы вопросы, отнесенные к компетенции общего собрания участников общества.

Согласно подпункту 13 пункта 2 названной статьи к компетенции общего собрания может быть отнесено решение иных вопросов, предусмотренных уставом общества.

Статьей 39 Закона установлено, что в обществе, состоящем из одного участника, решения по вопросам, относящимся к компетенции общего собрания участников общества, принимаются единственным участником общества единолично и оформляются письменно

Суды установили, что согласно пунктам 15, 15.1 Устава общества к компетенции общего собрания участников относится предоставление участникам дополнительных прав или возложение на участников дополнительных обязанностей.

Решением единственного участника общества от 20.06.2008 N 2 одобрена сделка поручительства по кредитному договору, полномочия по подписанию договора поручительства от имени общества возложены на участника общества – Хачатряна С.А.

Поскольку решением единственного участника сам участник возложил на себя полномочия по подписанию договора поручительства, и данное решение не противоречит Уставу общества и Закону, суды не нашли оснований для вывода о подписании договора поручительства ненадлежащим лицом.

Читайте также:
Кредит малому бизнесу без залога: каковы преимущества?

Вывод 2: Действующее законодательство и судебная практика дают неограниченные полномочия управления, в том числе прямого управления Единственному участнику общества, как высшему органу управления Общества.

Так нужен ли вообще директор, особенно в ООО одного лица?

Давайте разберем, основываясь на вышеописанном.

С одной стороны у нас есть высший орган управления Обществом – Единственный Участник, который не нуждается в единоличном исполнительном органе, если он того не желает. Все функции и полномочия он имеет или может иметь и как единственный участник общества.

С другой стороны у нас есть ст. 40 ФЗ об ООО и Регламент ФНС. Так что на практике?

На практике, если Единственный Участник ООО хочет напрямую управлять компанией, минуя должность директора, соответствующее полномочие должно быть прописано в Уставе, а именно “единоличным исполнительным органом Общества является его единственный участник”. Можно вариации на тему: “Единоличный исполнительный орган – директор Общества, назначается на должность Решением единственного участника. В случае отсутствия назначенного директора Общества, полномочия единоличного исполнительного органа исполняет единственный участник общества”. При этом, при заполнении формы на регистрацию, в графе название должности вписывается “Единственный Участник” и соответственно данные единоличного исполнительного органа Общества заполняются данными участника Общества.

Вывод 3: Общество с ограниченной ответственностью может существовать без директора под прямым управлением Единственного участника.

Рейтинг
( Пока оценок нет )
Понравилась статья? Поделиться с друзьями:
Добавить комментарий

;-) :| :x :twisted: :smile: :shock: :sad: :roll: :razz: :oops: :o :mrgreen: :lol: :idea: :grin: :evil: :cry: :cool: :arrow: :???: :?: :!: